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1、2019/2/23,1,事务所章程协议范本介绍,中国注册会计师协会研究发展部 白晓红,2019/2/23,2,主要内容,起草背景情况与经过 目的、原则和适用 两范本的法律意义 针对的主要问题 规范的主要内容,2019/2/23,3,起草的背景和经过,19981999年脱钩改制 2004年开始起草 2004年12月15日全行业征求意见 2005年3月征求财政部意见 2005年6月征求国家工商局意见 2005年7月17日正式印发,2019/2/23,4,目的、原则与适用,章程协议的法律效力 三个目的 三大原则 适用范围,2019/2/23,5,范本的法律意义,章程协议的法律地位 制定与修改的生效与
2、程序 事务所 财政部部门 工商部门 登记与备案,2019/2/23,6,范本的法律意义,新公司法：设立公司必须依照本法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。,2019/2/23,7,针对的主要问题,章程本身： 两套章程 不符合法律（合法性） 不符合行业规范（规范导向性） 不符合行业人合要求（人合性）,2019/2/23,8,针对的主要问题,事务所内部矛盾和纠纷： 决策难 进退难 行权难 分配难 归责难 清算难,2019/2/23,9,章程主要内容（一）,设立出资 增减资 出资额责任 利润与亏损分担原则 解散后财产分配规则,2019/2/23,10,关于设立出资
3、,一、关于出资额。注册会计师法第二十四条的规定，有限所的注册资本不少于30万元。 二、关于出资期限。并没有相关法律规范，章程范本第十六条建议，在章程签署一个月内缴足，事务所应于成立后10日内给已缴纳出资的股东出具出资证明书。 三、关于出资物。原公司法第二十四条规定，不允许以非财产形式的劳务出资，只允许股东以特定形式的财产出资，包括货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资。 四、关于出资缴纳的方式。范本规定，在事务所存续期间，股东不得抽回出资，也不允许分期缴纳出资。 以货币出资的，应足额存入事务所在银行开设的临时帐户； 以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产
4、权的转移手续。 对于非货币出资，还应当由具有相应资质的资产评估机构进行评估。 五、关于出资义务的履行与违反。在现实生活中，股东违反出资义务可表现为出资义务不履行和不适当履行两种情形，可以统称为瑕疵出资。,新公司法26条:有变化,2019/2/23,11,新公司法关于出资,第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最
5、低限额有较高规定的，从其规定。 第二十七条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 第三十三条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称
6、及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人,2019/2/23,12,关于增减资,根据公司法的规定，增加或减少注册资本，应由董事会制订方案，报股东会批准。章程范本第四十二条规定，股东会对公司增加或者减少注册资本作出决议，必须由代表三分之二以上表决权的股东同意。 章程范本第十九条规定，事务所增加注册资本的，应当于做出变更决定之日起20日内向省级财政部门和注册会计师协会备案，并自股款缴足之日起30日内向工商部门申请办理变更登记手续。 章程范本第十九条同时规定，事务所减少注册资本的，应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于
7、三十日内在报纸上至少公告三次，自减少注册资本决议做出之日起九十日后方能向工商部门申请办理变更登记手续，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本至少公告三次的证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。,现实问题： 实践当中，个别大股东凭借股份优势，利用增资、减资“稀释”小股东股份的情形。在增、减资的过程中，未能体现同股同权的基本规则，在未征得小股东同意的情况下，采用在增加注册资本时不给某些小股东作同比例的增加、在减资时仅仅缩减某些小股东的持股比例的做法，从而在实质上损害了小股东的利益，这在法律上是站不住脚的。 股东进出困难,2019/2/23,13,关于出资额责任,根据公司法的规定，对有限责任
8、事务所，股东仅以其出资额为限对事务所承担责任。 但是，股东的“有限责任”亦非绝对，各国公司法中均引入了“法人人格否认”或“刺破法人面纱”制度。我国即将修改完成的新公司将引入此制度，使得股东“有限责任”不再那么绝对化。 有限责任事务所的股东承担有限责任，此与合伙所不同。合伙所按合伙企业法的规定，合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。即使合伙人退伙，对其退伙前已发生的债务仍然承担连带责任，而新加入的合伙人除要对其加入后的债务承担连带责任外，也要对其加入前事务所的债务与其他合伙人一起承担连带责任。 高级管理职位的股东违
9、反忠诚义务，损害事务所全体股东合法权益，给事务所造成损害的，应当依法承担民事赔偿责任。 现实问题：个人责任约束弱化,2019/2/23,14,利润与亏损分担原则,原公司法对利润分配和亏损承担规则进行了规范，体现在公司法第三十三条、第一百七十七条。 章程范本关于有限所利润分配和亏损承担的规定主要体现于第九十一条至第九十六条，这些规定基本参照了公司法，但在一些问题上的规定更为具体。 鉴于事务所自身的特殊性，注册会计师的专业能力、客户资源有所不同，对利润的实现所起的作用各不相同，允许事务所为体现公平原则，自行约定与出资比例分配不同的比例。,新公司法第三十五条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增
10、资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,2019/2/23,15,设立中的有限责任事务所的法律地位,从两个方面来确定： 一方面，从设立中的事务所与发起人的关系来看。发起人作为一个整体，应属于设立中事务所的机关，对外代表设立中的公司进行创立活动，履行设立义务。当事务所成立后，发起人作为一个整体便不存在。由于设立中的事务所与成立后的事务所是同一的，所以，发起人因设立行为所生的权利义务自然归属于将来成立的事务所，但是，发起人的行为必须经成立后的股东会确认具有正当性，事务所才承担责任。 另一方面，从发起人之间的关系
11、来看，发起人在设立事务所之前通常要签订设立协议。发起人之间的关系是合伙关系，每个发起人都是发起人合伙中的成员。所以，当事务所未能合法成立，则发起人对其因设立行为所产生的义务对第三人负连带责任。,现实问题：发起人资格身份,2019/2/23,16,章程主要内容（二）,入股条件 退股与转让关系 转让的主要情形与规则 股东的优先购买权 转让价款确定 退股时间的确定与财产返还 退股与转让的程序 退股股东当年利润与亏损的了结 股东离所及其权益问题,2019/2/23,17,入股的条件,根据财政部事务所审批和监督暂行办法的规定，事务所的股东应当具备下列条件： 1持有中华人民共和国注册会计师证书； 2在事务
12、所专职执业； 3成为股东之前3年没有因为执业行为受到行政处罚； 4有取得注册会计师证书后最近连续5年在事务所从事法定审计业务的经历，其中在境内事务所的经历不少于3年； 5成为股东前1年没有因采取隐瞒或提供虚假材料、欺骗、贿赂等不正当手段申请设立事务所而被省级财政部门作出不予受理、不予批准或者撤销事务所的决定。 此外，事务所还可以设定其他条件，如年龄条件、在本事务所执业的年限条件等。 应当注意的是，事务所设定的合伙人条件可以高于事务所审批和监督暂行办法规定的条件，但不得低于上述条件。,2019/2/23,18,退股与转让关系,退股与股权转让的关系与退伙与财产份额转让的关系类似，二者属于不同的法律
13、范畴，既有联系又有区别。退股导致股东资格丧失，股权全部转让也会导致股东资格的丧失，并且，根据章程范本第三十二条的规定，股权转让是退股的前置程序，只有三个月不能实现股权转让的才可以按退股处理，进入减资程序。 需要说明的是，原公司法第三十四条规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”也就是说，股东不得随意退股。但是，根据公司法第一百八十六条的规定，公司可以根据需要进行减资。故章程范本规定，在股权转让不能的情况下，事务所可进入减资程序，达到股东退出的效果。,2019/2/23,19,退股与股权转让的区别,1. 退股导致事务所资本的减少，而在股权转让的情形下，事务所资本不变； 2.退股必然导致股东资格
14、丧失，而股权转让不必然导致股东资格丧失，因为股权可以部分转让； 3.股东对外转让股权时须经全体股东过半数同意，对内转让无须其他股东同意，进入减资程序退股时，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，当然，当章程中约定的退股情形出现时，各股东应当作出减少注册资本的决议； 4.退股对债权人影响较大，因此，须通知并公告债权人，债权人有权要求事务所清偿债务或者提供相应的担保，而股权转让对债权人影响不大，故无需通知债权人； 5.退股价款与股权转让价格确定规则不同，章程范本第三十四条、第三十五条规定，退股价款结算以上年末事务所净资产为基础，结合退股当年退股股东应得红利和应担亏损，以及退股时未了结业务的情况进
15、行确定，而股权转让的价格则完全由当事方协商确定，可以考虑事务所的商誉等因素。,2019/2/23,20,股权转让的情形（1）,章程范本第二十八条规定有下列情形之一时，股东可以退股，此退股可以进入减资程序： （一）全体股东同意退股； （二）其他股东不接受其拟转让的股权也不同意对外转让的； （三）发生股东难以继续参加事务所的特定事由； （四）其他股东严重违反章程约定的义务； （五）同其他股东在事务所管理及股东权益分配上存在严重分歧。 退股协议签署时间为退股时间。 因上述原因提出退股的，必须提前30天以书面形式通知董事会。股东违反前两款规定擅自退股的，应当赔偿因此给事务所及其他股东造成的损失。,20
16、19/2/23,21,股权转让的情形（2）,章程范本第二十九条对原股东丧失作为事务所股东的资格，其股权应当转让或作为退股处理情形有： （一）股东死亡或者依法被宣告死亡、宣告失踪； （二）股东部分丧失民事行为能力； （三）股东的全部股权依法转让； （四）股东被人民法院强制执行其所持有的事务所股东权益的全部份额； （五）不再具备法律、法规、规章及本章程第二十条规定的股东资格条件。 特定事由发生时间为退股时间，股权转让时间由股权协议约定。,2019/2/23,22,股权转让的情形（3）,章程范本第三十条规定，股东有下列情形之一时，经股东代表三分之二以上表决权（拟被除名的股东的表决权不计算在内）的股东书面同意，可以决议将其除名： （一）未根据章程履行出资义务； （二）因故意或重大过失给事务所造成损失； （三）违反章程及事务所规章制度，给事务所或其他股东造成严重后果； （四）违反行业执业规范的有关规定，丧失职业道德，产生恶劣影响的； （五）不按规定参加职业后续教
