国知局08专代培训之合同法及民事诉讼法

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1、2019/2/21,1,一、合同法,一、合同法的适用范围和基本原则 二、合同的成立 三、合同的效力 四、合同的履行 五、合同的变更和转让 六、合同的终止 七、违约责任 八、技术合同 九、委托合同,2019/2/21,2,一、合同概念、适用范围和基本原则,1、合同的概念：当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系意思表示一致的法律行为。 2、不适用于合同法的协议关系 3、合同法的基本原则 自愿原则（合同自由）、诚实信用原则、公序良俗原则,2019/2/21,3,二、合同的订立,（一）合同的形式 1、口头形式 2、其他形式 3、书面形式 特殊的书面形式 （1）以合同书方式订立合同（第32条） （2

2、）以确认书方式成立合同（第33条） （二）合同的一般条款,2019/2/21,4,（三）合同订立的过程,1、要约：合同当事人一方向他方提出以订立合同为目的的意思表示 （1）要约与要约邀请的区别 （2）要约的生效 （3）要约的撤回 （4）要约的撤销,2019/2/21,5,（三）合同订立的过程,2、承诺：受要约人向要约人作出的完全接受要约的意思表示 （1）承诺的方式 （2）承诺的期限 （3）承诺的生效 （4）撤回 （5）新要约,2019/2/21,6,（三）合同订立的过程,（6）承诺迟延 （7）承诺的变更 A、实质性变更 B、非实质变更,2019/2/21,7,（四）合同的成立,1、合同成立的时

3、间 (1)合同书形式 （2）确认书形式 （3）当事人以履行主要义务方式成立合同（第36、37条） 2、合同成立的地点（第34、35条）,2019/2/21,8,（五）格式合同,1、格式合同条款的含义 2、格式合同条款提供一方的义务 3、格式合同条款的无效 4、格式合同条款的解释,2019/2/21,9,（六）缔约过失责任,1、缔约过失责任的含义 （1）发生在合同订立过程中 （2）合同当事人有过错 （3）违反诚实信用原则 2、缔约过失责任适用范围 3、缔约过失责任的承担,2019/2/21,10,（七）合同订立过程中的保密义务,1、保密义务：以诚实信用原则为 基础 2、损害赔偿责任,2019/2

4、/21,11,三、合同的效力,（一）合同的生效（第44条） 1、依法成立的合同，自成立时生效。（2）2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,2019/2/21,12,（二）合同的成立与生效的关系,1、合同的生效必然以成立为前提 2、注意合同成立但不生效的情况 （1）附条件或者附期限 （2）效力待定的合同 A、当事人行为能力欠缺 B、无权代理 C、无权处分 3、表见代理订立的合同 4、表见代表订立的合同,2019/2/21,13,（三）无效合同,1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 3、以合法形式掩盖非法目的

5、； 4、损害社会公共利益； 5、违反法律、行政法规的强制性规定。,2019/2/21,14,（四）可撤销合同,1、因重大误解订立的； 2、在订立合同时显失公平的。 3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 4、当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。,2019/2/21,15,（五）无效合同与可撤销合同的法律后果,1、无效合同和可撤销合同的效力 （1）全部无效 （2）部分无效 2、合同解决争议条款的独立性 3、合同无效或者被撤销的法律后果 4、财产的返还,2019/2/21,16,四、合同的履行,

6、（一）合同履行的原则 1、全面履行 2、诚实信用原则 （1）通知 （2）协助 （3）保密,2019/2/21,17,（二）合同约定不明时的补救和处理,履行标的的质量、价格、地点、期限、方式和履行费用不明确的情况下： 1、当事人可协议补充 2、按合同有关条款或交易习惯补充 3、按合同法第62条处理,2019/2/21,18,（三）合同的解释,文义解释、目的解释、按诚实信用原则解释,2019/2/21,19,(四)合同履行中的相对性,1、由债务人向第三人履行债务的违约责任 2、由第三人向债权人履行债务的违约责任,2019/2/21,20,（五）履行中的抗辩权,1、同时履行抗辩权 双务合同、合同履行

7、没有先后顺序 2、先履行抗辩权 双务合同、合同履行有先后顺序 3、不安抗辩权 （1）抗辩权属于先履行一方 （2）后履行一方财产、信用状况严重恶化导致履行能力丧失 （3）先履行一方有证据表明后履行一方能力丧失 （4）后履行一方未履行债务或未提供担保,2019/2/21,21,（六）代位权和撤销权,1、代位权是债权人为保全自己的债权而以自己名义代债务人行使其到期债权的权利。 -代位权行使的前提是债务人怠于行使对第三人的债权，并且损害了债权人的权利。 2、撤销权是债权人对债务人有害于债权人的财产处分行为请求法院予以撤销的权利。 （1）无偿处分财产（包括免除债务），不管相对人主观状态如何，均可撤销。

8、（2）低价转让财产，相对人明知时可撤销。,2019/2/21,22,五、合同的变更和转让,（一）合同变更 1、合同变更从狭义上讲是合同当事人、性质不发生变化（如买卖变赠与）而发生权利义务发生变化，并且以有效合同为前提。 2、合同变更是以当事人协商一致为基本方法，也可以是因当事人行使选择权、可撤销、变更合同之变更（合同效力不受否定）。,2019/2/21,23,（二）合同的转让,1、债权让与 （1）债权让与协议在债权人和债务人达成一致时生效，但只有在通知债务人时才对债务人发生效力。 （2）债权转让的通知不能撤销，受让人同意的除外。而且采取到达主义。 （3）债权转让形成新的债权债务关系，债务人应当

9、向新的债权人履行。债务人对债权人的抗辩权、抵销权一并转移。,2019/2/21,24,（二）合同的转让,2、合同义务的转让债务承担 （1）债务承担是债务人将合同债务的全部 或部分转移给第三人的， （2）债务承担应经债权人同意。 （3）抗辩权的转移 （4）从债务的转移 3、合同义务的概括转移 （1）协议转让 （2）企业合并,2019/2/21,25,六、合同的终止,（一）合同终止的事由 1、清偿 2、解除 3、抵销 4、提存 5、免除 6、混同 （二）合同终止后当事人的义务后合同义务,2019/2/21,26,（二）合同的解除,1、解除是以当事人以意思表示消灭已经生效的法律行为的制度 2、解除的

10、种类 （1）当事人协商解除，不需要解除条件。 （2）单方解除，解除须符合条件： A、法定解除权： 不可抗力使合同目的无法实现） 对方根本违约 对方当事人迟延履行，经催告仍不履行 预期违约。,2019/2/21,27,（二）合同的解除,B、约定解除权。 3、解除权人应当及时行使解除权，有法定或约定期限的在期限内行使，没有该期限的经催告后仍不行使的而消灭。解除权行使以通知而生效。,2019/2/21,28,（三）抵销,1、法定抵销。双方债务的标的物种类、品质相同，主动和被动债权已届满清偿期。形成权应当以通知对方而生效。 2、合意抵销。双方债务的标的物种类、品质不相同，经当事人协商一致的也可以抵销，

11、不论是否超过诉讼时效，合意生效则债的关系消灭。,2019/2/21,29,（四）提存,1、提存的事由：债权人无正当理由拒绝受领、下落不明、死亡但尚未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。 2、提存的标的物的所有权、费用、风险、孳息均归属债权人。 3、标的物不适于提存或提存费用过高的，债务人可以依法拍卖或者变卖标的物提存所得价款。 4、除斥期间，自提存之日起5年内债权人不受领的，领取权消灭。,2019/2/21,30,（五）混同,债权、债务归于一人，涉及第三人利益的，不消灭债的关系。,2019/2/21,31,（六）免除,免除：应向债务人作出免除债务的意思表示，因而是有相对人的单方法律行为

12、、无因行为、意思不得撤回。,2019/2/21,32,五、违约责任,（一）违约责任的含义：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （二）违约责任的特征 1、约定性 2、财产性,2019/2/21,33,（三）预期违约,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。,2019/2/21,34,（四）违约责任的形式,1、补救措施（第111条） 2、实际履行（第110条） 3、违约金（114条） 4、赔偿损失（113条）：注意可预见规则 5、定金责任（115条）：注意定金与违

13、约金的关系,2019/2/21,35,（五）违约责任的抗辩事由和减损规则,1、不可抗力 2、对方当事人未采取适当措施致使损失扩大 3、双方责任 4、第三人行为造成违约,2019/2/21,36,（六）请求权竞合,违约责任与侵权责任竞合,2019/2/21,37,六、技术合同,（一） 技术成果及其归属 1、技术成果的概念（司法解释第1条） 2、职务技术成果的归属 （1）执行法人或者其他组织的工作任务 A、技术成果属于法人或者其他组织 B、技术成果完成人可与法人或者其他组织就技术成果的归属进行约定，包括与不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同,2019/2/21,38,（一） 技术成果及其归属

14、,（2）主要利用法人或者其他组织的物质技术条件完成的技术成果 A、物质技术条件的含义 B、不属于主要利用法人或者其他组织的物质技术条件的情形（司法解释第4条（一）、（二）项 （3）原单位与现在工作的单位分享权益的情形 （4）完成技术成果个人的界定：对技术成果单独或者共同作出创造性贡献的人。,2019/2/21,39,（一） 技术成果及其归属,3、技术开发合同中技术成果的归属 （1）委托开发合同：合同法第339条 （2）合作开发合同：合同法第340条 A、专利申请权、专利权的归属 B、技术秘密成果的归属 4、技术转让合同中后续技术成果的归属：合同法第354条 5、技术咨询和技术服务合同中新创新技

15、术成果的归属 ：合同法第363条,2019/2/21,40,（二）技术合同的无效和可撤销,1、非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。司法解释第10条。 2、专利实施许可合同的无效，合同法第344条。 3、以欺诈方式订立的技术合同可撤销 4、技术合同无效的处理 （1）停止使用该技术成果（使用人有恶意） （2）继续使用该技术成果（使用人善意） （3）按侵权处理 （4）赔偿损失,2019/2/21,41,（三）技术开发合同,1、委托开发合同 2、合作开发合同，司法解释第19条第2款 3、技术开发合同的开发失败风险，合同法第338条,2019/2/21,42,（四）技术转让合同

16、,1、技术转让合同的标的 （1）专利 （2）专利申请 （3）技术秘密 2、技术转让合同的种类 （1）专利权转让 （2）专利申请权转让,2019/2/21,43,（四）技术转让合同,（3）技术秘密转让 合同让与人承担的保密义务不限制其申请专利，但当事人约定让与人不得申请专利的除外。 4、专利实施许可合同： 独占实施许可；排他实施许可；普通实施许可 （1）让与人维护专利有效性的义务 （2）排他实施许可的被许可人可许可他人以普通许可的方式实施,2019/2/21,44,（五）技术咨询与技术服务合同,1、技术咨询合同的损失承担， 合同法第359条 2、技术服务合同概念的认定，合同法司法解释第34条,2019/2/21,45,七、委托合同,1、委托合同的概念 委托合同是委托人和受托人约定由受托人为委托人处理委托事务的合同。可以是有或无偿合同，诺成合同，受托人处理的事务可以是法律行为也可以是事实行为。 2、委托范围 （1）特别委托 （2）概括委托,2019/2/21,46,（三）委托人的权利和义务,1、委托人有任意解除权 2、委托人在间接代理中的介入权、对第三人的选择权。 3、委托人