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1、工程造价管理工作中相关法规解读、典型案例分析与实际运用建设工程法律法规对做好工程造价管理工作的重要意义工程造价的确定，从定性的角度说，是一个合同问题，是承发包当事人经过利害权衡、竞价磋商等博弈方式所达成的特定的交易价格，具有明显的契约性；从定量的角度说，是一个技术问题，是承发包人双方根据合同约定的条件，就具体工程价款的计算达成一致的结果，具有明显的专业性。工程造价的契约性，使得工程造价的确定涉及到很多法律问题，而这些法律问题直接或间接地影响工程造价的确定。例如建筑工程施工承包合同中关于发包模式、工程价款结算方式、工程造价计价方式、建设工程质量标准、工程期限、工程竣工结算、工程造价变更、工程价款
2、垫资、工程造价利息、工程索赔（工期索赔和价款索赔）、施工承包合同的解除、施工承包合同的无效以及相应主体的法律责任等条款均对工程造价有不同程度的影响。而这种影响是通过当事人的约定和法律的规定进行处理解决的。建筑工程涉及到公共安全以及公共财产的合理利用等问题，强制规定相对其它司法而言较多，而民法遵循“有约定从约定、无约定从法定”原则，因此，约定的前提条件需符合法定或法律没有明确规定的情况。没有约定则遵守法律、法规的相关规定，也就是说，双方约定的内容并非理所当然有效，是否有效取决于是否与法律、法规的强制性规定中的效力性规范相抵触，若有抵触则无效，若无抵触才有效。反之，双方没有约定的内容并非理所当然对
3、双方当事人无约束力，若有相关法律规定，则对当事人具有约束力，若无相关法律规定，则不可能对当事人有约束力。所以，约定双方当事人的权利和义务还是以法律规定来制约双方当事人的权利和义务，均需要对相关法律的规范，尤其是对强制性规范有所了解和熟悉，否则，可能产生无效的约定而造成不必要的损失，或者可能承担自己不知道但法律规定必须承担的责任。很多工程造价的纠纷往往是由以上原因引起的。(建设工程教育网信息)因此，了解和熟悉涉及工程造价的法律法规，对正确确定工程造价、合理控制工程造价、有效避免造价纠纷均有重要意义。但是，问题是涉及或影响工程造价的法律规定，在不同等级的法律法规中都有规定，即零散在不同法律、法规之
4、中，如何把零散在不同法律法规中涉及同一事实问题的法律规定进行汇集，作为一个整体去理解，对法律工作者和造价工程师来说都是必要的。本专题以不同的事实问题为单元，汇集了不同位阶的法律规定，以期获得整体了解。对既有法律性又有技术性的工程造价，既需要用法律语言又需要用技术语言进行表述，若这个问题站在法律和技术两个角度理解其内涵，正确反映当事人的意志，对正确确定工程造价，合理控制工程造价以及有效避免造价纠纷则是更高层次的要求。本专题在对不同的事实问题汇集不同位阶法律规定的基础上，从法律和技术二个角度对常见的可能引起误解的问题进行解读，便于工程造价管理技术人员能够更好地理解涉及工程造价确定和控制的相关法律性
5、问题。工程造价的确定和控制涉及到建设工程项目全寿命周期的整个过程。概括而言，这个过程由三个阶段所组成，即决策阶段、实施阶段和使用阶段。实施阶段是工程建设项目经过成熟决策后，将施工“蓝图”变成工程项目实体，实现投资决策意图的过程。与其决策和使用阶段相比，实施阶段具有涉及主体较多、涉及资金较大、涉及问题较复杂等特点，对工程造价的影响更直接、更明显、产生的纠纷更多。为此，本专题从建设工程实施阶段工程造价管理的角度对实施阶段的设计、招标、施工和竣工验收等影响工程造价的关键环节进行分析。专题一竣工结算与工程款利息相关法规解读与典型案例1.1 竣工结算与工程款利息相关法规的主要内容1招标投标法第三条第一款
6、、第四十六条第一款规定2最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第六条、第十七条、第十八条、第二十条、第六十六条规定3建设工程价款结算暂行办法第十四条第三款规定1.2 竣工结算与工程款利息相关法规解读1.2.1按黑白合同或补充协议进行竣工结算时对工程造价的影响建设工程的发包可分为不经过招、投标程序的发包和经过招、投标程序的发包。而后者又可分为必须经过招标投标程序的发包和虽然不是必须要经过招标投标程序发包，|建设工程教育网|但发包人实际上按照招、投标程序进行的发包。强制招标的建设工程项目，可能会前后出现二份对工程价款有不同约定的合同，即我们平时所讲的黑白合同，或曰阴阳合同。
7、在经过招标并备案后的施工承包合同的履行阶段，由于各种原因，会存在同一个工程项目两份合同的情况，这种情况可分为以下几种形式：（1）如果另一份施工合同是在中标之前签订，一般认定为无效法律规定，在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判，更不允许有串标行为。所以如在中标之前，发包人与承包人已签订了施工承包合同，该合同因违反法律的强制性规定而无效。（2）如果另一份施工合同是在中标之后签订，则又可分为以下几种情况：1）没有对实质性条款进行变更或补充的情况。一份仅对非实质性条款进行必要变更的合同是合法有效的。2）对实质性条款进行了变更或补充，则该合同又可分为两种情况：如果发
8、生了招标投标过程中无法预见的新情况，使招标投标的前提条件发生了根本的变化，若不进行变更或补充，将会使施工承包合同显失公平，则变更或补充的合同是合法有效的。因此，如果出现以上情况，对工程价款的变更或补充的约定是合法有效。根据后行为否定前行为的原则，则工程结算以变更后的工程价款条款的约定进行。如果不存在招标投标过程中无法预见的新情况，则以中标备案的合同作为结算工程价款的根据。当不存在招标投标过程中无法预见的新情况时，允许承发包双方所谓的自愿对实质性条款进行所谓的补充（或变更），是有悖于招标投标法的宗旨的，是对其他未中标的投标人合法权益的侵犯，因此，对工程结算还是以中标备案的合同作为结算工程价款的根
9、据。招标投标法属于经济法的范畴，追求的是中标人、招标人、和未中标人三者的公平和公正。而合同法则属于民法范畴，追求的是承包人和发包人的公平和公正。|建设工程教育网|但是，经过招标投标程序所签订的建设工程施工合同，所追求的“公平”，更广义、更辩证、更集成。既要追求招标投标阶段的公平，也要追求合同签订与履行阶段的公平，所以，履行施工承包合同过程中所签订的补充或变更协议理所当然要考虑对未中标的投标人甚至于潜在的投标人的公平。1.2.2工程价款利息和垫资款利息规定对工程造价的影响1.工程拖欠款利息所谓工程价款是指发包人用以支付承包人按时保质完成建设工程的物化劳动和活劳动以及承担质量保修责任的合理造价。一
10、般工程价款包括工程预付款、工程进度款和工程竣工结算余款。发包人按时足额支付工程款，应该理解为按时足额支付预付款、进度款和竣工结算余款。法律规定，当发包人未按时足额支付工程，则除支付工程款外，还应支付应欠付工程款的利息。所以，工程款利息可能存在三种形式：即工程预付款利息、工程进度款利息和工程结算余款利息。工程款利息的性质是法定孳息。所谓孳息，是指母物所生之收益，在民法上孳息包括：天然孳息和法定孳息。而法定孳息是指因法律关系所得到的收益。发包人若未按期足额支付工程款，则通常认为，欠付工程款已经转化为类似于借款关系。而法律规定，借款关系中的利息，其性质属于法定孳息，而不是违约金。所以，即使合同中没有
11、欠付工程款利息的约定，发包人也应支付属于法定孳息性质的利息。2.工程垫资款利息所谓工程垫资是指承包方在合同签订后，未要求发包方先支付工程款或者支付部分工程款，而是利用自有资金或融资资金先进场进行施工，待工程施工到一定阶段或者工程全部完成后，由发包方再支付垫付的工程款。根据发包方付款的比例和时间，垫资一般可包括带资施工、形象节点付款、低比例形象进度付款和工程竣工后付款等几种情形。虽然在禁止在工程建设中带资承包的通知（建建1996347号）文中，禁止在工程建设中带资承包工程。因此人民法院在审理施工合同中的垫资条款时，一般认定为企业法人间违规拆借资金的行为无效。但是，从法律效力看，三部委的通知是不能
12、作为认定合同效力的依据。另外，施工方垫资则是国际建筑行业的惯例，因此，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释中肯定了垫资的合法性。垫资款与工程欠款区别在于，垫资款是承包人自愿所为，是与发包人合意的结果，而工程欠款则是发包人未按时足额支付工程款所致的结果。因此，若垫资款约定有利息，则应遵重当事人的合意，如果当事人未约定利息，则同样也应遵重当事人的合意。而工程款欠款未约定利息，法律规定发包人则按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，如果约定利息，从其约定，法律一般不干涉，但工程垫资款的计息的利率超过一定幅度，法律不予支持。3.计息时间关于计息的时间应遵循：“有约定从约定
13、，无约定从法定”的原则。由于发包人欠付预付款和进度款的概率远远低于发包人欠付工程竣工结算余款的概率，因此，法律仅对工程竣工结算余款的欠款没有约定或者约定不明的，做出如下规定：1）若建设工程已实际交付的，工程竣工结算欠款的应付时间为建设工程实际交付之日。2）若建设工程没有交付的，工程竣工结算欠款的应付时间为提交竣工结算文件之日。3）若建设工程既没有交付，又没有完成工程价款的结算，工程竣工结算欠款的应付时间为当事人起诉之日1.2.3关于发包人逾期审核结算文件视为确认的法律规定及相关规章对此的规定的解读从法律的角度，建设工程施工承包合同是有履行顺序的有偿双务合同。按时足额支付工程款是发包人最主要的义
14、务，按时保质完成工程项目是承包人最主要的义务。工程进度款和预付款的支付是在工程施工过程中，若发包人未按约定支付会影响到工程正常进度。而工程结算款则不同于工程预算款和工程进度款，工程结算款的支付是在建设工程已经竣工验收合格之后，而且工程结算款的数额中包括了工程进度款和工程预付款数额。所以，发包人拖欠工程款主要是拖欠工程结算款。工程结算价既是一个专业问题也是一个契约问题，确实需要一定时间来确定，所以，拖欠工程结算款的主要方式是拖延工程结算的确定时间。在施工合同管理实务中拖欠工程结算余款不仅仅只涉及总承包人，相当程度上会影响到分包人、劳务分包人、材料供应商以及大量的农民工。因此，这一问题就不仅仅只是
15、一个法律问题了，而已成为一个严重的社会问题，为此，最高人民法院对逾期结算后果的约定予以法律上肯定，在司法解释中对逾期不结算视为确认的约定予以了肯定1.综上所述，虽然建设部107号文件和财政部和建设部369号文件具有逾期不结算视为认可的规定，但是，若承包人与发包人所签订的施工承包合同中未约定适用该文件，不应视为已有相应约定。如果在施工承包合同中约定，本合同适用建设部107号文件或财政部和建设部369号文件，意味着对逾期限不结算的视为认可的规定。1.3竣工结算与工程款利息纠纷典型案例评析1.3.1基本案情2004年5月15日，某建设集团有限公司（以下简称“承包人”）与某纺织实业有限公司（以下简称“发包人”）签订了建设工程施工合同，由承包人承建工业园一期某车间工程，合同价款暂估人民币1100万元，约定“工程应于2004年6月开工，应于2004年12月竣工，并达到约定的优良标准”。“承包人若不能按承诺工期完工，按工程总价的15%支付违约金。”“工程若达不能优良，承包人支付甲方违约金人民币150万元。”工程在2004年12月28验收，但未通过验收并责令整改。2005年1月20日承包人向发包人递交了该工程的工程结算书，由于该工程尚未通过验收，工程结算尚在审计之中，工程进度款已付过合同约定比例，所以发包人只能在承包人整改完毕和审价结束后，才
