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1、2009-2010第3学期,中西法律文化比较 Comparison of Chinese and Western Legal Culture,主讲：邵慧峰,联系方式：,Mobile：13322201921,E-mail：,http：,Blog：,QQ：1070804516,Msn：,以及,Xiaonei（Renren）：邵慧峰,课件创意：Nova McEvan,讲义编写：Hweifong Schau,特效处理：Mike Michaelland,后期制作：Evan Flo,千年法史恩怨情仇 今日回首荒唐人生,第二回,第二讲 啼笑皆非的法史轶闻 古代法趣谈,一、从神明裁判谈起,皋 陶,西方的决斗文
2、化,2009年，湖南郴州私营企业主彭北京在网上发布决斗书，要求与郴州中级法院院长李晓龙及该院执行局长郑建华进行决斗。彭北京称，1999年，他在一起股权转让纠纷民事诉讼案中，被郴州市中级法院在时任市纪委书记曾锦春的干预下违法判决和违法执行，致其损失数千万元。虽经连续8年的申诉、控告和依法维权，尽管08年11月20日，曾锦春因受贿罪一审被判死刑，终未有结果。他只好选择向法官要求“决斗”，“以原始丛林法则决一生死”。 1月4日郴州法院也在网上回应，彭北京在网络上散布决斗书已属违法行为。针对网友对彭北京发帖动机的质疑，彭北京声明：我不想折腾，但别无出路。找郴州中院院长和执行局长决斗绝不是为了出风，头而
3、是真的发自内心，来一个惊天动地的举动，通过娱乐的方式来一个公开的公平决斗。,观点一：高明！合法合理运用高科技手段维护利益 北京大学法学院教授王磊：彭北京先生的行为是合法行为。第一，彭北京这个行为是正当的行使宪法赋予公民的批评权，对于国家机关和国家工作人员行为的批评权。第二，宪法规定了公民享有言论自由，所以彭北京在网上发这个贴子也是符合宪法的规定。 目前社会在改革转型过程当中引发了一些矛盾，有冤屈的人基本上有三种模式来解决问题，自残；第二种方式是残人不如把别人干掉；第三种方式是互相残杀。彭北京这种模式不在其列，因为他追求的是造成伤亡的虚拟状态。彭北京完全是非常高明合法合理又充分运用现代高科技的手
4、段，既维护了法官的生命又保住了自己的生命，是值得赞赏的一种方式。,观点二：法律上还没有明文规定 中国政法大学终身教授陈光中：是不是发个贴子就是违法？法律上还没有明文规定，是否违法同是否提倡还有一个界限，但是我们国家现在有一个实际问题，存在着腐败、存在不公的情况下，有时候搞一点惊人之举确实有用，确实灵验，这是事实，已经被无数某些举动所证明了，某种程度也反映了我们的法制不健全，当然有一些是很可悲。 观点三：有犯罪未遂嫌疑 北京英岛律师事务所主任马维国：用决斗的方式虽然没有行动仅仅是发帖，是否有人可以理解你是犯罪的，刑法条款是可以给你扣一个罪名的，要么说你是预备，要么说你是未遂。,（一）日耳曼人的司
5、法决斗 司法决斗是在日耳曼法中首先确立的。公元4世纪起，日耳曼人灭亡了西罗马帝国，日耳曼各部族建立了法兰克王国、勃艮第王国、伦巴德王国、西哥特王国、东哥特王国等。日耳曼法就是5世纪至9世纪在这些日耳曼国家中适用的法律的总称。 日耳曼法的发展水平较低，许多制度比较简单，但在诉讼证据上却颇有特色。日耳曼法最初沿袭的也是火灼、水浸等古老的神明裁判制度，通过让当事人接受某种肉体折磨或考验来证明案件事实。公元501年，勃艮第国王耿多巴德鉴于在诉讼中伪证泛滥，明令在审判中可以通过决斗来取“证”，由此掀开了司法决斗的历史，并被日耳曼诸国仿效，在以后约600年的时间中成为一种重要的司法手段。,司法决斗也是一种
6、特殊的神判法，与其他神明裁判方法不同的是，它是一种双方证明方法。当时的法庭和司法程序还很粗陋，不仅没有今天这样先进的取证技术，也没有后来发展出来的细致严格的法庭诘辩程序。当法庭上的控辩双方说词相互矛盾，而又要辨明真伪、两者必取其一的时候，就通过决斗来解决。法庭在通知当事人出庭的时候，会附带告知：“带着你的剑来。”有时候，当事人甚至提出要和法官决斗，以证明自己的“清白无辜”。在决斗中获胜的一方的陈述被认为是事实，不决斗或者在决斗中败北的一方被认为是做了虚假的陈述，所以胜利者同时胜诉，而败者则败诉。因为那个时代的人们都崇拜和敬仰神灵，人们笃信，主宰一切的神在冥冥之中关注着人世，说真话的人能够得到神
7、的保佑而胜出，无论他是强是弱都如此。决斗就是让神来做出判断，决定诉讼双方的命运，神是英明公正的，所以决斗的结果一定能揭示事情的本来面目。,司法决斗在勃艮第法中被确立 以后，在日耳曼诸国中逐渐流行起 来。一个著名的例子是，公元7世纪 中叶，伦巴德贵族阿达鲁夫引诱王后 古德波佳但遭到拒绝，他恼羞成怒， 诬告王后谋反，国王偏听偏信，下令 囚禁王后三年。古德波佳是法兰克公 主，法兰克国王多次派人到伦巴德交 涉，要求释放她，都没有如愿。最后 两国商定以决斗来证明王后到底是清白还是有罪。阿达鲁夫在决斗中被击败，古德波佳从而得以回复名誉和地位。在诺曼征服以后，英国也从西欧引入了司法决斗制度。而且，随着司法决
8、斗的盛行，纯粹因为个恩怨而挑起的私人决斗也出现了。,以今天的眼光来看，用司法决斗来判断是非、裁决案件简直是太荒唐了。它名义上是由神来决定双方的命运，实际上却是以当事人哪方更加勇武、强壮以及决斗技巧孰高孰低来决定证据的真伪，这无疑是不科学的，按这种非理性方式做出的裁判也肯定存在很多冤屈。当然，司法决斗比起把当事人投入水火之中等原始的神明裁判方式还是稍稍进步一些，它更多地与当事人的意志、状态相联系，给了当事人更多自我控制命运的机会。在某些场合，负罪感会使人们在决斗时精神紧张或丧失斗志，所以决斗的结果有时也是符合事实真相的。,第谷的决斗： 丹麦天文学家第谷在二十岁那年（1566年），在教授家里参加婚
9、宴时，和一名丹麦贵族发生了争执。十几天后，两人再次相遇又吵了起来，决定用比剑解决争端。决斗在当时已被法律禁止，两人等到晚上才在黑暗中决斗。 这次决斗的结果是，第谷被削掉了大半个鼻子，从此对医学和炼金术感兴趣，自己用合金制作了一个逼真的假鼻子，用胶粘在脸上，需要随身携带一个装胶的小盒子，不时地给鼻子上胶。 当然，第谷最感兴趣的还是天文观测，对此我们得庆幸他没有在决斗中丧命，否则就不会在后来留下那么精确的行星运行数据，让开普勒从中推导出行星运行定律。 第谷是因为什么原因决斗的，没有留下记录。一种流行的说法是他和那名贵族是由于争论谁的数学更强或为了某个数学问题而决斗，但这是出于对一段原始史料的误读（
10、那段史料实际上说的是“第谷和一位丹麦贵族进行决斗，他们是学习数学和其他高等科学的竞争对手”）。,第谷（Tycho Brahe），1546年12月14日生于斯坎尼亚省基乌德斯特普的一个贵族家庭。其父是律师。1601年10月24日，第谷逝世于布拉格，终年57岁。 第谷于1559年入哥本哈根大学读书。1560年8月，他根据预报观察到一次日食，这使他对天文学产生了极大的兴趣。1562年第谷转到德国莱比锡大学学习法律，但却利用全部的业余时间研究天文学。1563年他写出了第一份天文观测资料“木星合土星”，记载了木星、土星和太阳在一直线上的情况。1565年第谷开始到各国漫游，并在德国罗斯托克大学攻读天文学。
11、从此他开始了毕生的天文研究工作，取得了重大的成就。 第谷的一生在天文观测方面所取得的成果，为近代天文学的发展奠定了坚实的基础。第谷的最重要发现是1572年11月11日观测了仙后座的新星爆发。前后16个月的详细观察和记载，取得了惊人的结果，彻底动摇了亚里士多德的天体不变的学说，开辟了天文学发展的新领域。,为名誉而决斗，对于19世纪前欧洲人来说，是一件再普通不过的事情。在法国和俄国这样决斗成风的国家，男人们可以因为任何一个微不足道的原因就拔剑相向。据记载，在1588-1608年这20年中，仅在巴黎就有8000多人在决斗中丧命。我们所熟悉的文学家大仲马、屠格涅夫、托尔斯泰等都曾参加过决斗，美国第7任
12、总统安德鲁杰克逊、法国第三共和国总理乔治斯克列孟梭也是决斗的高手，号称“铁血宰相”冯俾斯麦更是把决斗当成家常便饭在大学期间他就与人决斗过27次！连林肯总统都曾走上过决斗场 一提到决斗，人们往往首先想起的便是俄罗斯诗人普希金的悲剧，或是大仲马小说里的法国贵族们为了哪怕是想像中的一点点冒犯就生死相博的情节。但事实上，决斗并不是骑士和贵族的专利，也不仅仅是争夺爱情和捍卫名誉的危险游戏，在西方社会的发展史上，它还是一种渊源流长的法律制度，一种影响深远的文化风尚。,而死于决斗的名人，当然也不止普希金一人，他们还有 莱蒙托夫（俄罗斯诗人）：普希金死后，莱蒙托夫愤而创作出诗人之死，指出杀害普希金的凶手是俄国
13、上流社会。这首长诗使莱蒙托付一夜成名，也使他成为沙皇等人的眼中钉。1841年，一些仇恨诗人的彼得堡贵族唆使青年军官马尔蒂诺夫与莱蒙托夫决斗，结果诗人饮弹身亡，年仅27岁。 加卢瓦（法国数学家）：作为一位天才数学家，加卢瓦的天分在生前并未受到太多重视，他在考试中一再受挫，论文也被人随手搁置甚至丢弃。1832年5月，21岁的加卢瓦因某个女孩而与朋友决斗，决斗中他被击中腹部，第二天便不治而亡。 汉弥尔顿：他是华盛顿总统的助手、美国宪法的参与制定者，也是美国最负盛名的政治家之一（10元美钞上印的就是他的头像）。1804年，当时的美国副总统艾伦伯尔因政治分歧向他提出决斗，46岁的汉弥尔顿在决斗中受伤而亡
14、。,10世纪以后，天主教的发展进入全盛期，取得了对世俗权力的领导地位。教皇多次提出要禁止司法决斗，指出其在本质上是违反基督教非暴力与和平原则的，是对上帝的蔑视，从来没有在神法中得到过确认。一些神学家也认为，司法决斗凭借武力决定胜负，对体力弱小者不可能是公平的司法程序，因而是非正义的恶习。于是，教会规定在决斗中死亡的人不得在教会的墓地安葬，这就在一定程度上抑制了司法决斗之风。另一方面，随着司法程序和取证手段的进步，世俗的君主们也开始着手改革野蛮原始的诉讼制度。英王亨利二世统治期间进行了重大的司法改革，其主要内容之一就是废除神明裁判的方法，禁止司法决斗，而代之以誓证法（诉讼当事人向神宣誓，以证明自
15、己所言的真实性）。其他西欧国家也相继进行了一些改革，于是审判法和司法决斗开始衰落下去。不过各国法律对司法决斗的废止是一个漫长的过程，直到16世纪、17世纪，司法决斗这一在西欧法制史上一度盛行的制度才完全退出历史舞台。,二、相面与司法,彼得大帝 拿破仑,西方神话人物 中国神话人物,三、罗马式离婚,三、罗马式离婚,对任何法律制度的理解都不能完全脱离该法律制度所为之服务并且对之加以调整的社会的历史。 巴里尼古拉斯（英） （这是第二次在课件中引用这句话了）,故事得从特洛伊讲起 在希腊人用木马计攻破特洛伊城池之后， 一些特洛伊人从地道逃走了， 特洛伊王子派瑞斯（Paris）也在其中， 他遇到了一个叫埃涅
16、阿斯的人,埃涅阿斯逃出特洛伊,特洛伊人+阿波利吉奈斯人 =拉丁人,埃涅阿斯 阿斯卡尼乌斯西尔维乌斯 埃涅阿斯西尔维乌斯拉提努斯西尔维乌斯 阿尔巴阿提斯卡皮斯卡培图斯 台伯里努斯阿格里帕罗慕路斯西尔维乌斯 阿芬提努斯普罗卡努米托尔 阿慕利乌斯,阿斯卡尼俄斯哭泣着依偎在父亲埃涅阿斯身旁。 单膝跪地的希腊医师伊亚皮西，正用镊子为埃涅阿斯拔出箭头。,罗慕路斯和勒慕斯兄弟大难不死,母狼哺乳罗慕路斯和勒慕斯,罗慕路斯和勒慕斯兄弟火拼，前者干掉了后者，建立了罗马。,罗慕路斯（Romulus） 传说他和孪生兄弟勒慕斯（Remus）是由母狼抚养和哺育的； 于公元前753年建立了罗马。,罗慕路斯,努玛,图鲁斯,安库斯,塔克文,塞尔维乌斯,小塔克文,
