民法与民事诉讼(四)

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1、,民法专题三：债权法,第一节 合同法 第一节 不当得利 第二节 无因管理,2,2019/1/18,例: 甲向乙买车，价金5万元，甲不知其妻已付款，复开具即期支票予乙之会计。甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸，路人丁送丙赴医救治，支出医药费5000元。 试分析案件中的法律关系,3,2019/1/18,就本案分析，共有4个法律关系： 甲向乙购买车，成立买卖合同。买受人甲得向出卖人乙请求交付该车，并移转其所有权；出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物。 甲不知其妻已付价款，复开支票予乙之会计，乙系无法律上原因而受利益，致甲受损害，应成立不当得利。甲得向已请求返还其所受之利益。,4,2019/1/1

2、8,甲驾车不慎撞伤丙，系因过失不法侵害他人权利，应成立侵权行为。丙得向甲请求损害赔偿。 丁救治丙，系无法律上之义务而为他人管理事务，应成立无因管理。丁得向丙请求偿还其所支出之医药费5000元。,合同的形式,不提倡,合同书,信件,数据电文,要约 承诺,合同法的基本原理,合同的内容,1、当事人的名称或姓名住所； 2、标的：如服务、产品或工程； 3、数量； 4、质量；,5、价款或报酬； 6、履行期限、地点和方式； 7、违约责任； 8、解决争议方式：仲裁、诉讼。,合同的相对性 合同只约束签订合同的各方当事人，而与合同之外的其他第三人无关，其他第三人不会承担违约责任。 案例：暑期打工与劳动合同,合同法的

3、基本原理,违约责任（一）,定金：不是订金；,VS,定金 违约金,合同前收 收方违约：双倍返还 支付方违约：不予返还 不超过合同总金额的20%,违约后收 按合同违约 上限不得超过本金、过高可要求减少,违约金：不是罚金；赔偿金：,合同法的基本原理,违约责任（二）,VS,违约金 赔偿金,可主张赔偿金,约定违约金,实际损失,1,2,二、违约责任的形式,（一）继续履行 （二）采取补救措施 （三）赔偿损失 （四）违约金 （五）定金责任,（一）继续履行,在一方当事人不履行合同义务或履行得不符合约定时，如果对方当事人要求并且能够履行时，应当继续履行。,（二）采取补救措施,质量不符合约定的，受损害方根据标的的性

4、质及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 消费者权益保护法：经营者按国家规定及约定承担“三包”责任，在保修期内两次修理仍不能正常使用的，应当负责更换或者退货。,(三)赔偿损失,消费者权益保护法规定： 消费者合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿，也可向生产者要求赔偿； 经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价格或接受服务的费用的一倍。 案例：王海打假,（四）违约金,约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；-补偿性 约定的违约金过分高于造成的损失

5、的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。 - 惩罚性,(五)定金责任,定金是一种担保方式，是指合同当事人一方为了担保合同的履行而预先向对方支付一定数额的金钱。 接受定金方违约要双倍返还定金，给付定金方违约无权索回定金。 -定金有惩罚性 案例：赵本山小品策划,定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超出部分为无效。 如果发生定金责任与违约金责任同时存在的情形，当事人只能选择适用其中一种责任形式。,甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙。乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故

6、意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。 下列哪一种说法是正确的？（ ） A.甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失 B.甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失 C.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失 D.甲有权要求乙承担违约责任 注意：“定金”与“订金”的区别后者非法律规范用语，在审判实践中一般被视为预付款。,合同热点问题劳动合同,明确了劳动关系建立的标志 用人单位用工之日即建立劳动关系,劳动合同订立的时间、形式,劳动合同订立的时间：自用工之日起一个月内 劳动合同订立的形式：必须是书面形式，包括变更劳动合同 非全日制用工可以不签订劳动合同,用人单位

7、不签订劳动合同的处罚措施,劳动合同法第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。,试用期的期限和工资标准,试用期工资不低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80%,劳动合同的必备条款 用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人； 劳动者的姓名、住址和居民身份证或其他有效身份证件号码； 劳动合同期限； 工作内容和工作地点； 工作时间和休息休假； 劳动报酬 ； 社会保险； 劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。,对劳动合同约定的违约金的限制,两种情况下可以约定违约金： 一是在培训

8、服务期约定中； 二是在竞业禁止约定中。 其他情况不能约定由劳动者承担的违约金或违约责任,对劳动合同约定的违约金的限制 竞业限制条款 劳动合同法第23条第2款：“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。否则，该竞业限制条款无效。” 案例：电视剧蜗居,工伤是指劳动者在劳动过程中或与劳动有关的活动中因执行职务而收到的伤害，包括职业病。 工伤保险条理2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布。根据2010年12月20日国务院关于修改工伤保险条例的决定修订，修订版于2011年1

9、月1日实施。 1、工伤事故的认定 第一，应该认定为工伤的情形： 在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的,工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； 在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； 患职业病的； 因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； 在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； 法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。,第二，视同工伤的情形： 在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的； 在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中

10、受到伤害的； 职工原在军队服役，因战、因工负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。 第三，不得认定为工伤的情形： 故意犯罪的； 醉酒或者吸毒的； 自残或者自杀的。” 。,2、认定程序 申请职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。,审查社会保险行政部门受理

11、工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实，职业病诊断和诊断争议的鉴定，依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的，社会保险行政部门不再进行调查核实。 职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。 决定社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。 社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。,工伤待遇 1、工伤医疗待遇 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可

12、以先到就近的医疗机构急救。 医疗费用治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、药品目录、住院服务标准的，从工伤保险基金支付。 住院伙食补助费用职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。,辅助器械费用假肢、矫形器、假眼、假牙、轮椅等 停工留薪期待遇一般12个月，最长可以再延长12个月，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。 护理费生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。,2、因工伤残待遇 伤残等级不同，

13、待遇不同。 劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。 劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。 申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。,14级伤残的待遇职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇 一次性的伤残补助金 1级为27个月的本人工资，2级的为25个月

14、本人工资，3级为23个月本人工资，4级的121个月本人工资 伤残津贴 从工伤保险基金按月支付，1级为本人工资的90，2级为本人工资的85，3级本人工资的80，4级为本人工资的75，低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； 退休待遇 停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。,56级伤残的待遇 一次性的伤残补助金 5级伤残为18个月的本人工资，6级伤残为16个月本人工资 伤残津贴 保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并

15、由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 工伤医疗补助金和伤残就业补助金 双方自愿的情况下可以解除劳动合同关系，用人单位一次性支付,710级伤残待遇 一次性的伤残补助金 7级伤残为13个月的本人工资，8级伤残为11个月的本人工资，9级伤残为9个月的本人工资，10级伤残为7个月的本人工资； 工伤医疗补助金和伤残就业补助金 劳动合同因期满而终止时或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位一次性支付 3、工亡待遇 职工因工死亡的，其直系亲属可以从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。,丧葬补助金6个月的统筹地

16、区上年度职工月平均工资 供养亲属抚恤金供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定； 工亡补助金一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。,第二十七章 不当得利和 无因管理之债,第一节 不当得利之债,一、不当得利概念 不当得利，是指法律上没有根据，有损于他人而自己获得的一种利益。,二、不当得利构成要件,必须是一方受益 关于反射利益、显失公平合同、非财产性收益 必须是使他方受损 必须是受益和受损之间有因果关系 受益必须是没有合法根据 需要借助于其他法律认定，欠缺保有的合法