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1、管 格局细节操作 金杜律师事务所 胡喆陈府申 规 新 资 格局 篇 格局 问题 近年来，我国资产管理业务快速发展，在满足居民和企业投融资需求、改善社会融资结构等方面发挥了积极作用， 但也存在部分业务发展不规范、多层嵌套、刚性兑付、规避金融监管多层嵌套、刚性兑付、规避金融监管和宏观调控宏观调控等问题。按照党中央、国务院决策 部署，为规范金融机构资产管理业务，统一同类资产管理产品监管标准统一同类资产管理产品监管标准，有效防控金融风险，引导社会资金流向实引导社会资金流向实 体经济体经济，更好地支持经济结构调整和转型升级，经国务院同意，现提出以下意见 （四）坚持有的放矢的问题导向。重点针对资产管理业务
2、的多层嵌套、杠杆不清、套利严重、投机频繁多层嵌套、杠杆不清、套利严重、投机频繁等问题，设设 定统一的标准规制定统一的标准规制，同时对金融创新坚持趋利避害、一分为二，留出发展空间。 统一同类资产管理业务监管标准统一同类资产管理业务监管标准 多层嵌套 刚性兑付 监管套利 杠杆不清 资金空转 1 格局 原则 部分条款运用原则性的表达方式 部分原则被直接规定 部分法理原则被吸收 “二、出现兑付困难时，金融机构不得 以任何形式任何形式垫资兑付。金融机构不得在 表内开展资产管理业务。 ” “十二、金融机构应当向投资者主动、主动、 真实、准确、完整、及时真实、准确、完整、及时披露资产管理 产品募集信息、资金
3、投向、杠杆水平、 收益分配、托管安排、投资账户信息和 主要投资风险等内容。国家法律法规另 有规定的，从其规定。” “十三、金融机构不得为资产管理产品 投资的非标准化债权类资产或者股权类 资产提供任何直接或间接、显性或隐性任何直接或间接、显性或隐性 的的担保、回购等代为承担风险的承诺。” “二十二、金融机构不得为其他金融机 构的资产管理产品提供规避投资范围、 杠杆约束等监管要求的通道服务等监管要求的通道服务。” “二十七、对资产管理业务实施监管遵 循以下原则： （一）机构监管与功能监管相结合机构监管与功能监管相结合，按 照产品类型而不是机构类型实施功能监产品类型而不是机构类型实施功能监 管管，同
4、一类型的资产管理产品适用同一 监管标准，减少监管真空和套利。 （二）实行穿透式监管穿透式监管，对于多层嵌套 资产管理产品，向上识别产品的最终投向上识别产品的最终投 资者，向下识别产品的底层资产资者，向下识别产品的底层资产（公募 证券投资基金除外）。 （三）强化宏观审慎管理，建立资产管 理业务的宏观审慎政策框架，完善政策 工具，从宏观、逆周期、跨市场的角度 加强监测、评估和调节。 （四）实现实时监管，对资产管理产品 的发行销售、投资、兑付等各环节进行 全面动态监管，建立综合统计制度。” “二、资产管理业务是指银行、信托、 证券、基金、期货、保险资产管理机构、 金融资产投资公司等金融机构接受投资
5、者委托委托，对受托的投资者财产进行投资 和管理的金融服务。金融机构为委托人 利益履行诚实信用、勤勉尽责诚实信用、勤勉尽责* *义务并收 取相应的管理费用，委托人自担投资风 险并获得收益。金融机构可以与委托人 在合同中事先约定收取合理的业绩报酬， 业绩报酬计入管理费，须与产品一一对 应并逐个结算，不同产品之间不得相互 串用。” 私募投资基金适用私募投资基金专门法私募投资基金适用私募投资基金专门法 律、行政法规，私募投资基金专门法律、律、行政法规，私募投资基金专门法律、 行政法规中没有明确规定的适用本意见行政法规中没有明确规定的适用本意见， 创业投资基金、政府出资产业投资基金 的相关规定另行制定。
6、 将影响对于新规全文和整个资产管理行 业的其他相关法规文件的解释、理解与 适用 将通过新规中的具体机制进行落实 将大大减少该种安排项下的限缩解释和 规避操作的可能性 *“诚实信用”一词本次新增，符合民商事领域的一般法 律原则，下文的条款对于“诚实信用、勤勉尽责”也会进 一步展开，例如信息披露义务就是“诚实信用”原则的体 现，代为诉讼制度就是“勤勉尽责”原则的具体体现。 2 格局 总结 宽泛界定宽泛界定 仅通过工商登记设立 的普通资产管理公司 不得发行和销售资产 管理产品 监管对象监管对象 去刚性兑付去刚性兑付 合格投资者 去嵌套通道去嵌套通道 去资金池去资金池 去杠杆去杠杆 牌照化管理牌照化管
7、理 智能投顾智能投顾 代销资质代销资质 特许经营特许经营 固定收益类固定收益类 统一标准统一标准 行为监管行为监管 新老划断新老划断 公募公募 金融机构金融机构 资管产品资管产品 监管要求监管要求 权益类权益类 商品及金融商品及金融 衍生品衍生品 混合类混合类 净值管理净值管理 投资者投资者 适当性适当性 禁表内理财禁表内理财 分类处罚分类处罚 投诉举报投诉举报 回归资管回归资管 本职本职 禁多层嵌套禁多层嵌套 三单要求三单要求 独立托管独立托管 私募私募 限制大拆小限制大拆小 标准提高 门槛灵活 禁期限错配禁期限错配 负债杠杆负债杠杆 分级杠杆分级杠杆 禁质押融资禁质押融资 监管原则监管原则
8、 穿透监管穿透监管 综合统计综合统计 资管新规资管新规 合格投资者的投资门 槛出现一定变化，从 文义上，看似打破了 100万的标准，尤其 是债权类资管产品， 起投门槛降至30万， 但具体实行标准究竟 是否会仍然适用其他 各资管规定项下的标 准，尚待确认。 取得私募基金管理人 资质的非金融机构可 以发行、销售私募基 金产品，是合法合规 的，同时也适用资管 新规统一的合格投资 者标准。 任何形式的投资顾问 都是需要取得牌照的。 实践中打着智能投顾 旗号的各家金融科技 公司会受到冲击。 一方面很可能影响基 金直销前置模式，另 一方面基金代销牌照 的价值非常大，根据 规定，独立的基金销 售机构原则上既
9、可以 代销公募基金产品， 也可以代销其他种类 的金融产品。结合金 融工作会议和十九大 精神，牌照化要求是 金融监管大势所趋 久期管理久期管理 3 细节 篇 细节 界定 二、资产管理业务是指银行、信托信托、证券、基金、期货、保 险资产管理机构、金融资产投资公司等金融机构接受投资者 委托委托 ，对受托的投资者财产进行投资和管理的金融服务。 金融机构为委托人利益履行诚实信用、勤勉尽责义务诚实信用、勤勉尽责义务并收取 相应的管理费用，委托人自担投资风险并获得收益 资产管理业务是金融机构的表外业务，金融机构开展资产管 理业务时不得承诺保本保收益。出现兑付困难时，金融机构 不得以任何形式不得以任何形式 垫
10、资兑付垫资兑付。金融机构不得在表内开展资产 管理业务。 私募投资基金私募投资基金适用私募投资基金专门法律、行政法规，私募 投资基金专门法律、行政法规中没有明确规定的适用本意见， 创业投资基金、政府出资产业投资基金的相关规定另行制定。 三、资产管理产品包括但不限于人民币或外币形式人民币或外币形式的银行非 保本理财产品，资金信托资金信托，证券公司、证券公司子公司、基 金管理公司、基金管理子公司 、期货公司、期货公司子公 司、保险资产管理机构、金融资产投资公司发行的资产管理 产品等。依据金融管理部门颁布规则开展的资产证券化业务资产证券化业务， 依据人力资源社会保障部门颁布规则发行的养老金产品养老金产
11、品，不 适用本意见。 资管新规并未意图对资产管理业务的定性做一资管新规并未意图对资产管理业务的定性做一 统的定义，没有在法律关系的界定上展开详细统的定义，没有在法律关系的界定上展开详细 的区分。的区分。 该条确认了资管产品不得进行刚性兑付的原则该条确认了资管产品不得进行刚性兑付的原则 性要求，任何形式的垫资兑付都被禁止。性要求，任何形式的垫资兑付都被禁止。 币种为本次新增，保证监管不留任何死角，外币种为本次新增，保证监管不留任何死角，外 币产品同样遵循统一监管标准。币产品同样遵循统一监管标准。 相较于可以开展资产管理业务开展的主体，资相较于可以开展资产管理业务开展的主体，资 产管理产品的列举缺
12、少了财产权信托与私募投产管理产品的列举缺少了财产权信托与私募投 资基金，所以上述产品应当根据具体情形分别资基金，所以上述产品应当根据具体情形分别 讨论。讨论。 4 细节 分类与适用 产品产品 投资要求投资要求 募集募集 方式方式 产品产品/ /资产资产 负债杠杆负债杠杆 分级杠杆分级杠杆 合格投资者合格投资者 集中度集中度 公募产品 （不特定对象） 开放式:总资产/净资 产140%140% 封闭式:总资产/净资 产200%200% 不得进行分级的产 品: 公募; 开放式私募; 标准化资产超过 50%50%私募 统一标准: 个人:有2年+投资经历， 且满足条件之一： 家庭金融净资产 300300
13、万万，家庭金融 资产500500万万;或 近3年年均收入4040 万万 法人: 最近一年末净资产 10001000万万 单只公募产品投单只证券/证券投资 基金的市值该资管产品净资产10%10% 单一机构全部公募产品投单只证券/ 证券投资基金的市值该证券/证券 投资基金30%30% 单一机构全部开放式公募产品投单一 公司股票该公司流通股15%15% 私募产品 （合格投资者） 总资产/净资产 200%200% 分级私募： 总资产/净资产 140%140% 单一机构全部资管产品投单一公司股 票该公司流通股30%30% 投资投资 性质性质 固定收益类 / 优先:劣后3:13:1 单产品投资3030万万
14、 / 权益类 / 优先:劣后1:11:1 单产品投资100100万万 / 商票及金融衍 生品 / 优先:劣后2:12:1 单产品投资100100万万 / 混合类 / 单产品投资4040万万 / 5 细节 资金端 - 投资门槛 五、合格投资者投资于单只固定收益类产品的金额不低于不低于3030 万元万元，投资于单只混合类产品的金额不低于不低于4040万元万元，投资于 单只权益类产品、单只商品及金融衍生品类产品的金额不低 于100万元。 投资者不得使用贷款、发行债券等筹集的非自有资金投资资非自有资金投资资 产管理产品产管理产品。 合格投资者的门槛出现了颠覆性的变化，打破合格投资者的门槛出现了颠覆性的
15、变化，打破 了了100100万的标准，尤其是固收类资管产品，起投万的标准，尤其是固收类资管产品，起投 金额门槛降至金额门槛降至3030万。万。 该等标准与现有其他资管产品合格投资者标准该等标准与现有其他资管产品合格投资者标准 的关系，是优先的关系，是优先- -特别的关系，还是将统一门槛特别的关系，还是将统一门槛 的关系？的关系？ 通过债务性融资取得的资金不得用于投资资产通过债务性融资取得的资金不得用于投资资产 管理产品。管理产品。 6 细节 管理人职责 八、金融机构应当履行以下管理人职责： （九）以管理人名义，代表投资者利益行使诉讼权利或者实 施其他法律行为。 （十）在兑付受托资金及收益时，金
16、融机构应当保证受托资 金及收益返回委托人的原账户、同名账户或者合同约定的受 益人账户。 金融机构未按照诚实信用、勤勉尽责原则切实履行受托管理 职责，造成投资者损失的，应当依法向投资者承担赔偿责任。 明确了诉讼方式，即以管理人名义起诉。明确了诉讼方式，即以管理人名义起诉。 资金流原路返回和契约必守是本次新增的内容，资金流原路返回和契约必守是本次新增的内容， 从保障交易资金安全的角度明确了管理人的职从保障交易资金安全的角度明确了管理人的职 责。责。 对金融机构作为管理人的诚实信用、勤勉义务对金融机构作为管理人的诚实信用、勤勉义务 作了细化，是禁止通道业务监管原则的体现，作了细化，是禁止通道业务监管原则的体现， 各家机构也需要相应地起草或者修订法律文件。各家机构也需要相应地起草或者修订法律文件。 原状分配的机制是否会受到挑战？原状分配的机制是否会受到挑战？
