《电话服务费纠纷案一审代理词.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《电话服务费纠纷案一审代理词.doc（4页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、 电话服务费纠纷案一审代理词肖帆诉广东移动通信有限责任公公司潮州分公司退还移动电电话服务费纠纷案一审代理词词审判长、审判员：受本案案被告广东移动通信有限责任任公司潮州分公司的委托，指指派我为移动潮州公司的诉讼讼代理人，根据移动潮州公司司的特别授权，出庭参加今天天的庭审活动。通过今天的庭庭审活动，进一步加深了对本本案有关问题的认识。现根据据本案的事实和有关法律，发发表如下代理意见，供合议庭庭评议时参考，望予采纳。一、肖帆主张退还月服务费缺缺乏法律根据和事实根据。1、原告所诉缺乏法律依据据。移动潮州公司是提供移动动通信网络服务的公司，与移移动电话用户之间存在服务与与接受服务的合同关系。公司司依法享
2、有收取服务费、通话话费和其他费用的权利，依约约承担提供网络服务的义务。用户依法享有接受服务的权权利，承担按期缴纳有关费用用的义务。根据中华人民共共和国民法通则第一百一十十一条“当事人一方不履行合合同义务或者履行合同义务不不符合约定条件的，另一方有有权要求履行或者采取补救措措施，并有权要求赔偿损失”的规定，本代理人认为：本本条是对违反合同承担民事责责任的原则规定。合同当事人人一方违反合同，大体分为一一方不履行合同或者虽然履行行合同义务但不符合合同约定定的条件两种情况。对违约事事实的处理，则是当事人一方方不履行合同义务的，另一方方当事人有权要求履行合同规规定的义务或采取补救措施，倘若由于不履行合同
3、而给对对方造成损失的，有损失的一一方有权要求赔偿。另一种情情况是虽然履行合同义务，但但不符合约定的条件，违反合合同约定的一方则应承担继续续履行合同、采取补救措施并并赔偿损失的法律责任。履行行是合同实现的途径和最终目目的，违反合同的一方除因其其根本没有继续履行的能力和和延迟履行已无必要，对方不不能等待这两种情况可以免除除继续履行的责任外，均应继继续履行。而采取补救措施的的目的是避免和减少损失，以以达最后满足约定需要，具体体措施依情况而定。至于损失失的赔偿则民法通则和经济合合同法另有规定或当事人之间间另有约定。从上面的分析析可知，民法通则对未履履行合同或虽履行合同义务但但不符合合同约定要求的，依依
4、法承担民事责任的方式是继继续履行合同和赔偿损失，并并没有未履行合同或履行合同同不符合约定的要返还财产的的规定。从法理方面看，要求求退还财产的，应当有非法占占有的行为或事实的存在。移移动潮州公司收取月服务费是是经物价行政主管部门批准的的，不存在非法占有或所谓不不当得利的问题，按期缴纳月月服务费、通话和其他费用是是肖帆应尽的缴费义务。本案案移动潮州公司因移动通信业业务网出现故障，使部分移动动电话用户出现短暂通信中继继，暂时无法履行合同约定的的义务，确实给部分用户造成成了不便，但却没有承担退还还月服务费的义务，所以，对对原告向人民法院提起诉讼，请求移动潮州公司退还月服服务费021元没有法定或约约定依
5、据的诉讼请求，人民法法院应予以驳回。2、原告告所诉缺乏事实根据。本案原原告以湘桥律师事务所的肖帆帆律师致移动潮州公司的公函函及移动潮州公司的复函作为为证据，向法院提起诉讼，要要求退还月服务费021元的的证据不足。1999年2月月13日上午发生的部分手机机用户短暂停机事故是由于移移动电话业务网故障造成的，移动潮州公司及开发本应用用程序的部门至今无法查明事事故出现的原因，事故的出现现纯属意外，依法应予免责。事故发生后，移动潮州公司司和有关部门立即采取积极的的补救措施，组织有关人员进进行抢修，并启用备用设备，保证正常通信的需要并迅速速恢复被停机用户的有关数据据，以保证通信的需要。事故故发生后，移动潮
6、州公司在接接到用户的反映后，对有关用用户已当面作了说明并表示歉歉意，特别是收到湘桥律师事事务所肖帆律师的公函后，已已书面和派员上门向肖帆律师师所代表的用户表示了歉意，在当时湘桥律师所的肖帆律律师已表示谅解。对原告作作为证据提交法庭的移动潮州州公司1999年3月23日日给肖帆律师的公函，本代理理人认为：发公函的肖帆律师师与本案原告肖帆属于2个不不同主体，发公函是职务行为为，诉讼是个人行为。现肖帆帆以移动潮州公司函件为证据据，因取得证据的手段不合法法，违背了证据必须具备真实实性、合法性和相关性的要求求，法院应不予采信。移动潮潮州公司确实于1999年22月13日发生部分用户被停停机的事实，接用户反映后，移动潮州公司立即启用备用用设备，分批修复主机数据并并恢复通信，至当天上午111时左右微机业务网系统主备备套设备完全恢复正常。如法法院以移动潮州公司的公函为为证据的话，这份公函也只能能证明确有停机事实，但无法法证明原告通信受影响的准确确时间，更不能据此作为退还还021元的证据。其他证人人证言未经质证，且没有其他他证据予以佐证，请合议庭在在评议时慎重使用。二、原原告请求退回月服务费0211元的主张依法不能成立。原告以被停机3小时，并以550元除以每月30天再除以以24小时，得出每小时2016全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 4 / 4
