2002 重庆矿业会议通过北美资本市场为矿业项目融资

《2002 重庆矿业会议通过北美资本市场为矿业项目融资》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2002 重庆矿业会议通过北美资本市场为矿业项目融资（7页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、1 2002 重庆矿业会议 通过北美资本市场为矿业项目融资 Peter J. OCallaghan 布雷克 卡索斯 格莱登律师事务所 加拿大温哥华 简介 在过去十年中布雷克 卡索斯 格莱登律师事务所作为法律顾问为一些涉及遍 布全球的矿业公司及矿业项目的最重大的矿业交易提供了法律服务由于采矿业及 其它与资源相关的活动在加拿大经济中非常重要我们在此领域获得了宝贵经验 对加拿大而言采矿业一直非常重要加拿大公司及个人对此领域的精通也意味着 目前许多加拿大公司正在全球开发或经营矿业因此我们希望加拿大的公司与专业 人士将成为中国采矿工业发展的先锋我们布雷克 卡索斯 格莱登律师事务所很 荣幸在此为中国的矿业

2、交易提供建议与咨询 中国采矿业的发展可能将遵循许多其它地区特别是南美非洲和俄罗斯的发展模 式北美的公司将在中国有潜力的矿山中收购权益或收购能够获得权益的权利并 通过北美的资本市场为这些项目的发展融资在许多交易中收购公司通常为一家小 型的或年轻的公司而非著名的大型公司 我们认为了解全球的矿业项目如何通过北美的资本市场进行融资并理解与这些交易 相关的一些问题也许将对本次会议的与会者有很大帮助 融资的各个阶段 为考虑与外国矿业项目融资相关问题之目的我们假设一位于非北美国家的有潜力 的矿产但在该矿产项目中拥有最初股份的公司为设立于北美的小型勘探公司我 们还假设该项目很有潜力足以最终发展为一矿山 此项目

3、的融资可总结为如下几个阶段 基础勘探 开发与前期可行性研究 2 可行性研究 建设 认真考虑项目融资每一阶段的需要对我们很有帮助 基础勘探 小型公司经常在矿业项目的发展过程中扮演重要角色这些公司非常灵活可以以 非常有限的预算进行有意义的勘探而且这些公司通常能够承担风险而非躲避风 险 这一过程通常以小型公司与矿产的所有者或矿产所在国的政府签订某种形式的协议 开始小型公司所获得的矿产所有权可以以该小型公司在根据一期权协议的条款获 得所有权之前进行某种最低程度的勘探为前提或者也可以为直接购买通常以该 小型公司的股份为对价 如前所述小型公司经常通过向矿产所有者发行自己的股份或通过向自己已知的投 资者发行

4、种子资本筹集资金的方式融资种子资本融资经常但非通常以不 提供招股说明书发行备忘录或其它发行文件的方式进行对该小型公司资本的最 初投资是建立在该投资为高风险的基础上进行的且投资者知晓自己未被提供描述 该投资的发行文件也不能获得证券法规中的法定保护这些将在当前阶段购买该 小型公司股份的投资者经常已经与该公司的董事或促销者认识 具体的勘探与开发工作 获得通过种子资本融资筹集的资金后小型公司将对矿产进行初期勘探与开发工作 以决定该矿产是否值得继续开发假设该矿产值得继续开发按照惯例该小型公 司将通过私募或公开发行股份的方式继续融资 下一轮的融资通常需要制作并向投资者提供发行文件发行可以为提供发行备忘录

5、的私募也可以为向社会公众提供招股说明书的公开发行无论按照哪一种方式 但特别是以招股说明书方式进行的公开发行签署发行文件的任何个人或代表该 个人的代理应进行详尽的尽职调查上述个人应包括发行公司的董事官员以及参 与融资的任何中介机构或承销商 根据加拿大法律招股说明书必须包含对发行公司及其资产的全部重大事实的全 面真实和明了的披露且不得包含任何虚假陈述虚假陈述为由加拿大证券 法定义的术语意为对重大事实的不真实的陈述或遗漏被要求作出的重大事实 陈述或者遗漏在作出一陈述的情况下用以防止该陈述虚假或误导所必需的重大事 3 实发行公司应对投资者因虚假陈述而遭受的损失严格负赔偿责任且除能证明 其已尽职并已为判

6、定发行文件的准确性和全面性进行了合理调查的情况外公 司的董事及负责发行的中介机构与承销商均应对虚假陈述负责 参与发行的投资经纪人应对目标公司的状况和历史管理队伍重大合同对矿产 的所有权进行详尽的尽职调查并协助准备发行文件按照惯例承销商将需要一 份由矿产所在地法律顾问出具的法律意见该法律意见确认矿产所有权的状况并对 任何进行的法律诉讼及矿产所有权人的公司状况发表意见 在加拿大的发行人亦需制作一份关于矿产的独立工程报告该报告必须由一名独立 的有合法资格的工程师出具且除其它事项外该报告需包含关于该矿产历史技 术价值当前开发成果及推荐的开发计划的内容这些要求由加拿大证券委员会于 2000 年颁布的Na

7、tional Instrument 43-101所规定这样的规定主要是为了响应 公众对 BRE-X丑闻的呼声 根据 National Instrument 43-101要求制作的报告必须归纳于发 行文件中并且须向 证券监管机构提交一份完整的报告备案以使潜在的投资者可以公开查询 参与位于外国管辖领域的矿产项目的各方亦将在他们的尽职调查中考虑许多其它问 题包括在以下从承销商角度看融资中 可行性研究阶段 一旦项目进行到需要进行可行性研究以决定其经济因素和建设与开采计划时在通 常情况下如果小型公司尚未与一大型公司签订期权协议或期权与合资协议则该 小型公司将在此阶段完成通过签订期权协议或期权与合资协议小

8、型公司能够保 留在矿产中的一部分权益(通常为较少部分)而相应的大型公司则同意为进行中 的项目勘探可行性研究及有时为建设提供资金(视协议条款而定)本文将不讨 论期权协议或期权与合资协议的各种条款内容但这些协议的效果为融资的责任一 般将由小型公司转移至大型公司 大型公司一般将自行负担进行继续勘探可行性研究以及当作出建设决定时所需的 环境影响研究的资金 建设 当作出建设矿产项目的决定后按照惯例将以外部项目融资或项目融资与项目各 方内部融资相结合的方式进行融资以下对于项目融资一个非常专业的领域的介 绍可能过分简单化项目融资通常涉及由同意对部分建设矿产项目的费用提供资金 的贷款机构组成的银团总融资计划通

9、常包括由所有权人提供的权益由项目融 4 资银团提供的主要贷款及由项目所有权人一方或各方或第三方贷款人提供的附属贷 款融资协议须经过详尽的谈判与准备通常历时几个月完成这些协议将为贷款 人提供保障(该等保障是否不可追索均可不可追索即仅限于项目资产本身并不 追及项目所有权人的资产)并从项目的现金收益中偿还全部债务和权益 从承销商角度看融资 即使对于一个每日参与北美证券市场的人而言这一监管制度也经常令其感到疑 惑因此对于一个来自其它国家以前从未涉足资本市场而只想让他的有潜力的 矿山投产的人而言对北美的资本市场感到不解是完全可以理解的 在公共市场系统中投资经纪人是重要一环他们在一个监管严格的制度中操作

10、并且需要满足与公司发行证券相关的特殊的法律要求许多与发行相关的明显麻烦 的要求的存在是由于投资经纪人须完成其法律义务并且投资经纪人亦需保证该投 资对于将购买发行的证券的客户而言是适合的 从承销商或发行代理人角度来考虑融资交易中的其它几个重要方面也是必要的因 为理解承销商的潜在顾虑后发行公司即可在这些事项成为问题之前解决好 尽职调查 为尽其法律义务承销商及其法律顾问必须对计划发行证券的公司的业务与资产进 行详尽的调查如果按照适当的要求完成这些调查即成为承销商对于投资者对因 发行文件中的虚假陈述所导致的损失索赔进行辩护的基础如果满足调查所要求的 标准承销商将不负赔偿责任反之如果承销商未满足标准其将

11、承担赔偿责 任 通常承销商对下列事项进行调查 谁是公司的管理人员及董事会成员 证券交易所与证券委员会均要求公司的董事会及管理人员在各个领域的专业知识方 面达到某些最低资格且不能曾经因欺诈活动被判处有罪或被证券监管机构处 罚简而言之公司董事会与管理人员应为有良好的职业操守且无可能预示有欺骗 投资者倾向的违法犯罪记录的正直的人 应进行何种调查以确定公司在发行文件中所作陈述的真实性与准确性 5 正常情况下承销商将要求矿产所在地的法律顾问出具确认该矿产权属或确认发行 公司在特定情况下有权收购该矿产或矿产中的一部分权益的法律意见如果通过一 加拿大或美国公司的子公司拥有矿产则也应由该子公司成立地的法律顾问

12、出具法 律意见书确认该子公司的所有权 按照惯例承销商及其法律顾问亦将对发行公司的全部重大合同及公司内部董事与 股东的全部诉讼进行详尽审查承销商通常向公司及其法律顾问发出一份要求审查 的关于公司公司业务及资产的全部重要信息的尽职调查清单 财务陈述是否真实准确 承销商将与审计师开会审查发行公司准备的财务陈述的细节按照惯例他们亦将 要求审计师审查发行文件并书面确认其已经证实了发行文件中数据信息每一项的准 确性 如果由发行公司开发一生产中的矿山该发行人是否能够在公开的市场上销售 其从该项目中生产的矿石 发行公司的股份的价值最终与公司产生现金流与利润的能力联系在一起因此承销 商将小心地确保对公司获得产品

13、以及在开采矿石的地域不承担不合理税负的能力的 适当披露 矿产所在地国家的政局是否稳定得足以保证投资 矿产所在地国家的政治风险问题经常成为讨论的主题按照惯例承销商对该问题 将依赖发行公司管理人员的专业经验但政治风险的级别将反映到股票发售的价格 中 发行人未来必须满足何种资产权益要求 许多法律辖区有摊薄资本的规定即要求公司在一项目中投入最少比例的资 产该公司的潜在投资者需要了解该公司是否将再次在证券市场中发行股份以筹集 其它资金从而因此摊薄当前投资者在公司中的所有权投资者亦应估计该公司在 适当时间以适当价格筹集其它资金的可能性 存在何种与矿产相关的环境问题以及对项目的运营适用何种环境标准 按照惯例

14、承销商将要求对与项目相关的环境责任(如果有)及赔偿任何环境损失的 费用作出确认承销商经常要求制作一份独立的矿产环境评估以保证发行文件对环 境问题作出了适当的披露 6 值得注意的是无论矿产所在地域的法律怎样规定有声誉的矿业公司通常在其全 球的项目中遵守通行的美国加拿大或澳大利亚环境标准若一公司仅准备满足一 发展中国家要求的环境标准该问题应予以考虑 承销商尽职调查的最后阶段包括对发行人管理人员主要董事及独立顾问的很长的 问卷调查以证实发行文件中信息的真实性与准确性勿庸置疑无论发行是否进行 下去承销商进行尽职调查的费用由发行人支付 承销协议 承销及代理协议通常沿袭一通用格式该协议包括承销商或代理商所

15、信赖的由公司 作出的陈述与保证以及允许承销商或代理商在特定情况下终止其购买或销售发行股 份的义务的条款这些终止权利通常适用于三种情况 (a) “灾难事件终止条款”该条款规定若一些导致全国性或国际性后果的事件发 展发生或生效或存在且承销商认为上述后果对金融市场或对作为整体的 公司及其子公司的业务经营或事务有严重不利影响承销商可以终止其义 务 (b) 市场终止条款该条款规定若承销商合理认为加拿大金融市场或其它其 欲销售股份的市场的状况将致使该销售不能产生利润承销商可以终止其义 务 (c) 重大变更终止条款该条款规定若发行人的业务或事务发生重大变更且 该变更将对发行股份的市场价格或价值产生重大不利影

16、响承销商可以终止 其义务 (为本文章之目的上述条款的用词已做了修改) 发行人与承销商或代理商将对协议应包括上述终止条款中的哪一条进行协商尽管 投资经纪人在协议中可能享有终止权除在没有其它选择的重大情况下他们通常 不愿行使终止权只要承销商或代理商的披露或法律风险可以量化且是有限的他 们通常希望完成一项金融交易 最后确保顺利成功地完成发行的最好方法是与投资经纪人进行合作并允许他们及 他们的代理与顾问不受限制地了解用以发行股份的资产及公司的商业记录以使他 们能够进行完成法律义务所需的任何调查如果出现与公司或其资产相关的问题 我们的建议总是向承销商披露这一问题并且如果该问题重大并在适当情况下 在发行文件中披露该问题不要隐藏信息因为若由投资经纪人随后发现将对融 资计划非常不利并必将毁掉发行人与投资经纪人之间已建立起的信任关系 7 如有机会与您探讨关于本文或任何矿业融资或收购与兼并交易的任何问题我们将 感到十分荣幸敬请致电我们矿业交易组的下列任何一位律师 温哥华:Peter J. OCallaghan 604.631.3345 p