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1、2010年司法考试网上辅导 行政法与行政诉讼法学 第十章行政复议第一节行政复议的概念和原则 一、行政复议的概念相对人申请上级行政机关对下级行政机关对具体行政行为的合法性、合理性进行审查二、基本原则：合法、公平、公开、及时、便民。 第二节行政复议范围 学习技巧：把行政复议、行政诉讼、行政赔偿看作一部法律来学。这都是民告官的问题。然后再考虑各自的特殊性。老师在讲解行政复议是搭框架，讲解行政诉讼时增加细节，把行政赔偿看作特别法。确立方式： 一、概括式：具体行政行为的合法性、合理性1.具体行政行为（包括事实行为）2.既审查行政行为的合法性又审查该行为的合理性。而行政诉讼只审查合法性不审查合理性。3.保
2、护公民所有的合法权益。行政诉讼只保护公民一部分的合法权益，因而行政复议的范围大于行政诉讼的范围。二、列举式（一）肯定性列举肯定性列举1.行政处罚；2.行政强制措施；3.行政许可；4.行政确认；5.侵犯企业经营自主权；6.行政合同；7.违法要求履行义务；8.不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责；9.行政给付；10.其他具体行政行为（不完全列举）。5、7、8是不科学的列举，是具体行政行为的结果或者表现。5.侵犯企业经营自主权侵犯经营自主权，侵犯的是企业法定的经营自主权，也就是说法律给予行政机关的经营自主权，行政机关不得侵犯。但是由于我国计划经济体制根深蒂固，政企不分，从而导致政府经常非法干
3、预企业的经营事务，常见的有：（1）分立合并；（2）撤换企业的法定代表人；（3）改变企业的性质或隶属关系；（4）变卖或责令破产。7.违法要求履行义务即不该由公民承担的义务，非要让公民承担。公民履行义务必须有法律的规定，法律没有规定，强行让公民承担是违法的。常见的违法要求履行义务的行为有：（1）乱罚款；（2）乱收费；（3）乱摊派。8.不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责公安局保障公民的人身权、财产权；教育局保障受教育权。（二）否定性列举否定性列举1.内部行为；2.行政调解；3.行政仲裁。1.内部行为，包括：（1）行政机关对行政机关的行为；（2）行政机关对内部机构的行为；（3）行政机关对内部
4、的公务员的行为；（4）行政机关对直属事业单位的行为。2.行政调解行政机关调解民事纠纷，当事人对结果不服的，只能向法院提起民事诉讼起诉另一方民事主体，不能起诉行政机关。3.行政仲裁行政仲裁只有劳动争议仲裁和人事争议仲裁，对仲裁结果不服的，提起民事诉讼而不能起诉行政机关。三、部分抽象行政行为附带审查先具体，后抽象。所谓部分抽象行政行为的附带审查，就是说公民是先对具体行政行为不服，进而才是对抽象行政行为不服，抽象行政行为是具体行政行为的依据，在公民对该具体行政行为不服而提起行政复议时，附带要求有权机关对作为该行为依据的抽象行政行为进行审查，以便正确适用。可以附带不可以附带国务院部门的规定（部门规章除
5、外）县级以上政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）乡镇政府的规定被授权组织的规定行政法规部门规章地方政府规章国务院的规定【例题多选题】某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。下列选项中正确的是：（）（2000年）A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议B.徐某可以针对该规范文件要求复议审查C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D.徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼答疑编号315100101正确答案ACD答案解析根据行政复议法第7条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下
6、列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（三）乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。因此，A、C项是正确的。B项是错的，不得单独就规范性文件提起复议审查申请。至于D项，法律并未规定对题干中交待的情形必须以行政复议为行政诉讼的必经前置程序，故D项正确。 第三节行政复议参加人和行政复议机关 一、申请人（具体行政行为的利害关系人相对人相关人）1.相对人与相关人申请人就是具体行政行为的利害关系人，包括相对
7、人（直接指向）和相关人（间接指向）。比如，A打B，行政机关处罚了A，那么A是相对人，B是相关人。法条中并没有提到相关人，但是广义的相对人包括相关人。这里我们总结一下“广义”问题，广义的行政组织包括被授权组织，广义的相对人包括相关人，广义的具体行政行为包括事实行为。2.资格转移：公民死亡近亲属（行诉解释规定，“近亲属”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属）；组织终止（撤销、吊销、注销；分立、合并；变卖或破产）继承其权利的组织。申请人和原告是统一的。组织终止时注意：组织终止以后，原组织依然保留申请人资格。如，一个企业被政府强制分立为五个
8、企业，这五个企业都可以申请行政复议，因为它们都是继承原企业权利的组织。原来的企业也是可以提起行政复议的，因为这个企业是分立决定的相对人。二、被申请人（行政主体）被申请人就是行政主体，即谁作出权力谁就是被申请人，关键找准权力来源。1.如果独立的一个行政机关作出具体行政行为，则独立的该机关为被申请人。2.如果共同的几个行政机关作出具体行政行为，则它们作为共同的被申请人。例：工商局、公安局检查市场，发现一个个体户有违法行为：公安机关作出拘留决定。公安局是被申请人共同作出处罚决定，拘留某人。工商局、公安局是共同的被申请人3.派出机关。4.行政机关被撤销 继续行使被撤销行政机关权力的机关。5.被授权组织
9、。6.这个问题争议非常大，吴鹏老师讲解的是其个人观点：三大法有关派出机构的规定不一致：行政复议中，派出机构为任何行政行为，都是自己做被申请人。行政复议法实施条例第14条，行政机关设立的派出机构（内部机构）、内设机构（内部机构）或者其他组织（内部机构），未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。内部机构不对外，对外告机关比如，公安局的法制科作出拘留决定，告公安局，法制科是内部机构，没有得到授权。三、第三人（其他利害关系人）1.申请人型第三人2.被申请人型第三人3.证人型第三人四、行政复议机关（被申请人的上一级行政机关） 1.一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请
10、人）（1）一级政府 上一级政府 如，对北京市公安局的行为不服，复议机关是北京市政府、公安部。如，对北京市国安局的行为不服，复议机关是国家安全部。金融：一行（人民银行）三会（银监会、证监会、保监会）省下直管，在管理上是垂直的，在复议上是业务指导的，除非该省另有复议垂直的规定。（3）省级政府、国务院部门省级政府、国务院部门2.特殊管辖（其他行政主体作为被申请人）（1）派出机关一级政府把派出机关看作是一级政府即可，把街道办事处看作乡政府，把区公所看作副县级政府，把地区行署看作市政府。（2） （3）被授权组织行政主管机关如：人民大学，到教育部申请行政复议。北京工业大学是北京市的学校，由北京市教委来管。
11、海淀区的一个小学，归海淀区的教委来管。（4）两个以上的行政机关共同上级行政机关（5）行政机关被撤销继承权力机关的上一级行政机关特殊管辖，县级政府有义务转送复议申请。五、行政复议机构行政复议机构是行政复议机关中负责法制工作的机构。行政复议机构是一个内部机构，不能做出外部决定。第四节行政复议的申请与受理 一、申请1.期限：知道具体行为60日内。法律规定超过60日的，依法律规定。60日2.方式：书面申请，口头申请。二、受理复议机关应于5日内审查申请并作决定。（对比学习：人民法院接到起诉状，经审查，应当在七日内立案或者作出裁定不予受理）行政复议机关无正当理由不予受理的，由上级机关责令其受理，或由上级机
12、关直接受理。三、行政复议与行政诉讼的关系1.自由选择关系：先复议再诉讼或直接诉讼。记住三句话：a.不能同时进行 同时复议诉讼：受理（同时向二个机关申请复议：收到；同时向二个法院起诉：收到）b.机会只有一次 撤回复议，不得再复议，但可能诉讼；撤回诉讼，不可诉讼，也不可复议c.复议接诉讼15日 受理、决定；受理、不决定；拒绝受理2.限制选择关系：可选择复议也可以选择诉讼，但复议终局。3.复议前置关系：必须经过复议方可诉讼。a.行政复议法第30条第1款和第2款并没有任何关联性。行政复议法第30条，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、
13、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。对于第1款，在具备下述三个条件时，应当复议前置，即：第一、申请人已经依法取得；第二、自然资源权属；第三、行政确认。行政确认侵犯申请人已经依法取得自然资源权属复议前置最高人民法院关于适用行政复议法第三十条第一款有关问题的批复：根据行政复议法第三十条第一款的规定，
14、公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼，但法律另有规定的除外；对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的，不适用行政复议法第三十条第一款的规定。比如，合法继承的一块土地，县政府把土地使用权证发给你，我不服，复议前置。满足：第一，依法继承，已经依法取得；第二，土地自然资源；第三，土地使用权证是行政确认。【例题单选题】甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。按照行政复议法和行政诉讼法规定，关
