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1、,买卖合同的签订及法律风险防范,主讲人:胡青松 湖北松之盛(襄阳)律师事务所,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,主要内容,一、合同主体资格的审查 二、合同签订的形式 三、合同主要条款及设计要求 四、合同的订立及变更,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,一、合同主体资格的审查,合同签订主体的分类 1、自然人 2、法人 3、其他组织 注意: 1、不能与没有营业执照的分公司签订合同,应与其总公司签订合同签。 2、个体工商户应与其营业执照上的负责人为主体签订合同。可以把个体工商户的商号在负责人后标注。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,一、合同主体资格的审查,合同主体资格审查方法 1、对于法人与其他组织,最直接的方
2、法就是审验其营业执照、社团登记证,组织代码机构证,税务登记证。并保留相关的复印件(复印件应加盖公章)。 2、对于自然人,身份证、驾驶证,并保留相关的复印件(复印件应由其本人签名确认)。 3、到企业现场去考察。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,一、合同主体资格的审查,合同签订主体不适格的法律风险: 1、没有主体资格签订的合同,为无效合同或者效力待定合同。 2、合同无效后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。 3、效力待定合同,需要权利人的认可,不认可,为无效合同。,湖北松之盛(
3、襄阳)律师事务所,二、合同签订的形式,合同形式是当事人合意的表现形式,也是合同内容的外部载体。依照我国合同法的规定,合同的形式包括三种基本类型: (1)口头形式;(2)书面形式;(3)其他形式。 但是,最能防范法律风险的应是书面形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。 律师建议:采用合同书或协议书的形式,特殊情况下,方采用传真件。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,二、合同签订的形式,关于合同的名称: 1、合同还是协议? 2、如何界定合同的性质(即合同名称与合同的内容不一致时如何确定合同性质)? 3、意向性协议、补充
4、协议、解除变更合同的协议。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,合同的主要条款 1、当事人的名称或者姓名和住所; 2、标的、数量; 3、质量标准与质保; 4、价款及付款方式; 5、履行期限、地点和方式; 6、验收条款 7、违约责任条款; 8、合同解除或终止 9、争议解决条款。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,基本要求:简洁明确,杜绝矛盾与歧义。 案例: 1、“参”和“叁”银行拒绝承兑 2、自相矛盾: 逾期付款的,每逾期一天按日万分之三支付违约金; 违反合同义务的,按合同价款总额的20%支付违约金。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及
5、设计要求,(一)当事人的名称或者姓名和住所 1、法人和其他组织 名称全称、法定代表人或负责人、地址、联系方式。 2、自然人(个体工商户) 姓名,身份证号码,住址,联系方式。个体工商户应写明商号。 原因: 1、保障合同签订主体的身份信息准确无误; 2、经办人辞职后方便接任者熟悉基本情况; 3、争议发生后便于诉讼、仲裁等机构送达文书。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,(二)标的、数量 1、标的,即交易产品的名称、规格、型号、品牌。一个公司生产的产品可能会有多种不同的规格、型号,有的公司甚至会拥有多个品牌。 2、数量,计量单位要写清楚。 3、对于长期合作的客户,签订一定期限
6、的合同,可能对标的的具体规格、型号 、数量等不进行约定,只是约定购买公司系列产品。那么,在合同中就应该约定买卖产品具体情况确定的方式。比如说,在合同中约定对方下订单,在订单中对该批次产品的名称、规格、型号、品牌、数量,以订单为准。(也有企业喜欢书面通知的形式,但不管如何,应写明产品的名称、规格、型号、品牌、数量),湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,订单的交货期非常紧,无法按期交货,或者没有相应产品的库存等等,若我们承诺交货,必然违约,这种情况下如何处理? 解决的方法: 我们可以在合同中约定,在收到订单之日起*日内可以对订单提出异议。这样我们就牢牢的把握了主动权。异议也是
7、需要技巧的,不是简单的不同意,更为重要的是提出自己的想法,询问对方是否同意自己的方案。这实际上是一个新的要约,对方同意了,就是承诺。异议需要书面提出。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,质量标准与质保条款; 目前产品的质量标准一般分为三类:一类是国家标准,一类是行业标准,还有就是厂家标准。 国家标准有许多是强制性的,也有部分是倡导性的,行业标准,一般是倡导性的。厂家标准可能优于国家标准或行业标准,也可能劣于国家标准或行业标准。只要不违反强制性标准就行。产品质量标准,是检验产品是否合格的依据。 质量保证的期限:约定应明确。自什么时候开始很重要。出厂之日,验收合格之日?质保
8、期内出现质量问题,使用人可以提出异议。 质保期内的义务:维修、更换、退货。多用维修,少更换。无退货,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,价款及付款时间、方式; 作为负责销售的人员,可能最关心的就是产品能卖多少钱,什么时候能够回款了。 1、涉及多种产品的,应明确约定单价。 2、单价或总价是否含税,应明确约定。 3、付款时间界点应确定至日。 “春节前”、 甲方收到货物后及时付款”、“检验合格后付款” 甲方收到货物之日起_日内付款”或者“检验合格后_日内付款” 4、付款方式 能够款到发货、一次性付款、分期付款 防范风险:支付预付款或定金。 5、与长期合作客户的合同中,应明确约定
9、结算方式。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,履行期限、地点和方式、履行费用; 1、履行期限,即什么时候交货,时间界点应确定至日。如果没有约定履行期限或履行期限不明确的,则需要双方协商签订补充协议,协议不成的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。 2、履行方式和地点:是卖方送货上门,还是买方提货,履行地点在襄阳还是在其他什么地方,都是需要明确的。 3、履行费用:运费、装卸货的费用,应该明确约定。履行费用的负担没有约定或约定不明确的,由履行义务一方负担。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,验收条款 1、买方有及
10、时检验货物的义务。我们可以在合同中约定检验的期间,当场检验、一日内、三日内或者更长的时间,可以根据卖方的需要及双方协商的情况去确定。 2、买方发现质量问题,有通知义务。我们可以在合同中约定买方应该什么时候通知或提出异议。 3、如果没有检验期间的规定,相当于给了二年的时间给对方。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,违约责任条款; 1、违约责任的主要形式 I、继续履行 II、赔偿损失(损害赔偿) 、支付违约金 、其他补救措施 2、买卖合同中,作为卖方,应关注两点: 其一,买方逾期付款的违约责任; 其二,买方擅自解除合同的违约责任。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要
11、条款及设计要求,合同解除或终止 1、合同解除是合同终止的一种,一般合同约定的均是合同解除的情况。 2、当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。 3、合同解除是非常严重的事情,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。所以,不要随便约定合同解除的情况。 4、另外,当事人可以在合同中约定解除权行使期限,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,三、合同主要条款及设计要求,争议解决条款 1、为什么要约定争议解决条款? 2、怎样约定? I、协议管辖
12、合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 延伸,可以约定甲方所在地,或者约定乙方所在地。 在选择“合同签订地”时,在合同中应写明合同签订地; 在选择原告或被告所在地时,考虑作为原、被告的机率。 不得同时选择两个及以上。只能五选一。 II、仲裁条款 选择的仲裁机构是存在的 选择的仲裁机构只能是一个 仲裁事项属于法律规定的范围 明确仲裁地点及仲裁规则 、法院管辖与仲裁的选择 仲裁耗时较短,三个月内会出仲裁裁决;法院判决一般需要六个月甚至更长; 仲裁实行一裁终局,法院判决可上诉、申请再
13、审; 仲裁程序中申请财产保全、执行等都需要通过法院,没有法院方便; 注意“或裁或审”原则。不能既选仲裁又选择法院管辖。,湖北松之盛(襄阳)律师事务所,四、合同签字与盖章及合同变更,1、公章名称与合同主体名称一致; 2、合同签字人不是法定代表人或负责人时,一般应查看授权委托书; 3、办公场所盖章;(稍微正规的企业,是不会让人带着公章到处跑的) 4、骑缝章,页签 5、合同变更应签订书面协议,不宜在合同中直接修改,即使直接修改,应由双方在修改部位签字或盖章。 6、应保存合同履行过程中双方往来函件、备忘录、会议记录、传真,甚至电话记录、电子邮件。,Thank You !,本部:湖北松之盛律师事务所 地址:武汉市中北路158号帅府商通大厦四楼 邮编:430077 电话:027-86770385 86773646 传真:027-86777385 http:/www.sunshine- 分所:湖北松之盛(襄阳)律师事务所 地址:襄阳市七里河路2号铁十一局办公楼十楼 邮编:441003 电话:0710-3718395 传真:0710-3718396,