2010+公司法

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1、第四章 公司法,第一节 公司法概述 一、公司的概念与种类 1.概念：依法设立的，以营利为目的，股东以其认缴的出资额 为限对公司承担责任,公司以其全部法人财产对公司债务承担责任 的企业法人。 2.种类： （1）有限责任公司与股份有限公司； （2）母、子公司，本、分公司 分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。 链接个人独资企业设立分支机构，其民事责任由个人独资 企业承担。 (3)公司集团不是一个法律上的实体，不具有法人资格； 集团公司是一个独立的企业法人，是公司集团的投资中心、 管理中心或决策中心。（P113）,二、公司法人财产权与股东权利 1.公司的法人财产权 对外投资 新公司法规定，公

2、司可以向其他企业投资，赋予公司 更大的经营自由，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业 的债务承担连带责任的出资人。 举例：甲为有限责任公司，甲如果与其他主体投资设立普通 合伙企业的，甲承担无限连带责任，这种行为是符合规定吗?,对外担保 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 举例：甲有限责任公司的对外投资， 公司法中并没有规定其具体的投资规模，公司章程可以约定投资的规模。另外，公司章程也可以直接约定由董事会或者股东大会对一般担保业务作出决议。,对内担保

3、 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东 会或者股东大会决议。 接受担保的股东或者受实际控制人支 配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持 表决权的过半数通过。 举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000 万元，A持有甲公司60股权，B、C、D合计持有40的股权， 乙持有A公司90的股权，在这种关系下，谁是甲公司的控股股 东，谁是甲公司的实际控制人? 如果A公司或者乙公司向银行贷款，甲公司为其提供担保， 那么属于公司向股东或者实际控制人提供的担保，根据公司法 规定，必须经过股东会作出决议。,【例题】根据公司法律制度的规定，股份有限公司为公司股东或者实际

4、控制人提供担保的，应当由（ ）作出决议。 A.股东大会 B.董事会 C.监事会 D.总经理,三 股东权利 1 共益权、自益权；单独股东权、少数股东权； 固有权、非固有权；普通股东权利、特别股东权利。 公司法人人格否认原则（重点） 举例：A、B、C、D四个自然人设立甲有限责任公司， 甲公司与乙公司签订100万元买卖合同，甲向乙付款，乙向 甲发货，一般情况下，甲公司以其全部财产对公司的债务承 担责任，而股东以其出资额为限为公司债务承担有限责任。 如果甲公司通过欺诈与乙公司签订1000万元的买卖合同， 目的是利用有限责任逃废债务，这种情况下，适用法人的人格 否认制度，应该由公司的股东承担连带责任。,

5、2、股东权利的内容（P118） （1）表决权 公司持有的本公司股份没有表决权。 （2）选举权和被选举权 （3）依法转让出资额或者股份的权利 （4）知情权（P119） （5）建议和质询权 （6）新股优先认购权 （7）股利分配请求权 （8）提议召开临时股东大会的权利 （9）临时提案权 （10）异议股东股份收买请求权 （11）申请人民法院解散公司的权利 （12）公司剩余财产的分配请求权 （13）股东诉讼,异议股权的回购请求权 1.行使回购请求权的法定条件 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以 请求公司按照合理的价格收购其股权： （1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈

6、利，并且符合法律规定的分配利润条件的 （2）公司合并、分立、转让主要财产的 （3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解 散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 2.回购请求权的行使程序 自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达 成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90 日内向人民法院提起诉讼。,累积投票制 股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定或者 股东大会的决议实行累积投票制。 举例：某公司要选5名董事，公司股份共10000股，股东 共10人，其中1名大股东持有5100股，即拥有公司51%股份； 其他9名股东共计持有4900股，合计拥

7、有公司49%的股份。 若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股 东就能够使自己推选的5名董事全部当选。 但若采取累积投票制，表决权的总数就成为100005 50000票，控股股东总计拥有的票数为25500票，其他9名股东 合计拥有24500票。根据累积投票制，股东可以集中投票给一 个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选 董事，因此从理论上来说，其他股东可以使自己的2名董事 当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董 事。这对中小股东来说是相当有利的。,3、股东权利的滥用禁止（P120） 股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依 法承担赔

8、偿责任。 【例题】甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙 有限责任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司经营过程中， 甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同 等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重 滞销，造成公司亏损。根据公司法的规定，下列表述中，正 确的是（ ）。 A. 丁公司应当对丙公司承担赔偿责任 B. 甲公司应当对乙公司承担赔偿责任 C. 甲公司应当对丙公司承担赔偿责任 D. 丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任,4 关联交易的限制（略） 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员 不得利用其关联关系损害公司利益。 高级管理人员

9、是指公司经理、副经理、财务负责人、上市公 司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,三、股东诉讼 （一）股东代表诉讼 提起诉讼的股东要求： 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1% 以上股份的股东 1.股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失 行为提起诉讼的程序 （1）股东通过监事会或者监事提起诉讼。 书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向 人民法院提起诉讼。 （2）股东通过董事会或者董事提起诉讼。 书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董 事向人民法院提起诉讼。,（3）股东直接提起诉讼

10、监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、 执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼， 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼， 或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以 弥补的损害的， 有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独 或者合计持有公司1%以上股份的股东，有权为了公司的利益以 自己的名义直接向人民法院提起诉讼。,例如：A、B、C、D成立了甲有限责任公司，王某为该公 司董事、李某为该公司监事。 如果董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司 章程的规定，给公司造成损失的，股东通过监事会对董事提起 诉讼。 如果监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者

11、公司 章程的规定，给公司造成损失的，股东通过董事会对监事提起 诉讼 如果董事或者监事在法定期限内不提起诉讼的，股东有 权直接对董事或者监事提起诉讼。 【比例链接】 1% 股东诉讼 3% 股东提案权 10% 临时股东大会、股东会议召集主持、公司解散。,2.股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序 公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法 权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公 司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东， 可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼，或者直 接向人民法院提起诉讼。 （二）股东直接诉讼 股东直接诉讼是指股东对董事、高级管

12、理人员损害股东利 益行为提起的诉讼。根据公司法规定，公司董事、高级管 理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利 益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。,第二节 公司的登记管理 一、登记管辖 登记机关：工商行政管理机关 二、登记事项 包括7项 1.公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行 董事或者经理担任。 【解释】原公司法规定，设立董事会的，公司法定代 表人只能由董事长担任。 2.股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营 权或者设定担保的财产等作价出资。 3.公司登记的类型包括有限责任公司和股份有限公司。一 人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独

13、资，并在公司营业执照中载明。,三、设立登记 （一）公司名称预先核准 预先核准的公司名称保留期为6个月，经核准的公司名称 在保留期内不得用于从事经营活动，不得转让。 （二）公司设立申请与登记 1.有限责任公司 提交文件11项 有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规 的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中投资 公司可以在5年内缴足。 2.股份有限公司 3.分公司 4.程序 营业执照的签发日期为公司成立日期，刻印章、开立银行 帐户、申请纳税登记。,四、变更登记 1.公司名称、法定代表人、经营范围：自变更决议作出之 日起30日内申请变更登记（一般事项） 2.减少注册资本、合并

14、、分立：自公告之日起“45日”后 申请变更登记 3.变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日 内申请变更登记 4.有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起 30日内申请变更登记 5.有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓 名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变 更登记 6.住所：应当在迁入新住所前申请变更登记 7.“董事、监事、经理”发生变动的，无需变更登记，只需 “备案”。,【例题】根据公司登记管理法律制度的规定，下列各项中， 需要办理变更登记的有（ ）。 A.公司的经理发生变化 B.公司的住所发生变化 C.公司的实收资本发生变化 D.公司的名称发

15、生变化 【例题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司变更登记的 表述中，正确的是（ ）。 A.公司的董事、监事、经理发生变动的，应当到原公司登 记机关办理变更登记 B.公司变更名称的，应当在作出变更决议或者决定之日起 45日内申请变更登记 C.公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决 定作出之日起90日后申请变更登记 D.公司分立的，应当自分立决议或者决定作出之日起45日 后申请变更登记,五、注销登记 1.注销登记的法定情形 公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登 记机关申请注销登记： 2.分公司 （1）有分公司的总公司申请注销登记，应当提交分公司的 注销登记证明。 （2

16、）仅是分公司被总公司撤销、依法责令关闭、吊销营业 执照的，总公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司 登记机关申请注销登记。,第三节 有限责任公司的设立和组织机构 一、有限责任公司的设立 （一）有限责任公司的设立条件 1.股东人数：50人以下，允许设立1人公司。 【链接】股份有限公司的发起人为2200人。 2.注册资本：3万元 【链接】股份有限公司的注册资本为500万元。 【链接】一人有限责任公司的注册资本最低为10万元， 股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。 3.公司章程 （1）公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人 员具有约束力。 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负 责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。,【例题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，受公司章程 约束的有（ ）。 A.公司的经理 B.公司的副经理 C.公司的董事 D