公司法(48学时201109)

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1、公司法,主讲：张咏莲,课 程 大 纲,绪论 公司与公司法概述 公司的设立 公司的资本制度和公司债 公司的治理结构 公司的财务会计制度 公司的外部法律关系 公司的合并、分立、终止与清算 外国公司的分支机构,一. 绪 论,【引问】 你了解“法商”吗？ 法律的真正含义是什么？ 诸多的法律文件，其效力如何？ 你了解中国法律体系的结构吗？公司法在其中 的地位如何？ 法治的标准是什么？,什么是法商？,法商：（ ，简称）法商即法治商数。法商应该是一个人对法的内心体认和自觉践行，包括知识、观念和能力三个方面的含义，体现的是人们法律素质的高低，法治意识的强弱，明辨是非的能力，以及依法办事、遵守秩序、崇尚规则的自

2、觉性和主动性。 法律知识、法律素质要内化为人的心理品质，也就是“法律意志”，才能称为“法商”，其核心是指人内心对法律的认同和崇尚程度的高低，守法、用法意志的坚定与否。,1.1 法律及法律体系,1. 法律的概念及其含义 法律是一种规则由国家制定或认可的，并由国家强制力保证其实施的行为规范。 “法律是公正的艺术，诚实的原则，而不单是惩罚的工具；法律是一个体系而不是一个侧面，它要进入人类的全部生活而不是一个部分，它可以为所有人时时运用合理安排生活” （罗马私法） 法律的基本原则：为人诚实，不损害别人，给予每人他应得的部分。,2.法律规范的结构 假定：适用条件，即可适用本条法律规范的情况和条件，包括一

3、定的事实和行为。 处理： 指法律规范中规定的要求人们应该作什么、不应该作什么或可以作什么的内容。 制裁：指法律规范中规定的当违反本规定时将承担的法律后果。 【返回】,3. 法律渊源 制定法：宪法 法律 行政法规 地方性法规 行政特区法规 国际条约和国际公约 法律解释：立法解释 司法解释 行政解释 判例（没有约束力，只有影响力）,关于公民的基本权利,宪法的规定 选举权和被选举权 言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由 宗教信仰自由 人身自由不受侵犯 人格尊严不受侵犯 住宅不受侵犯 通信自由和通信秘密受法律的保护 批评、建议、申诉、控告、检举权 依法取得国家赔偿的权利 劳动的权利 劳动者有休息的

4、权利 退休及社保 受教育的权利 进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由 男女平等的权利 婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护,民法通则的规定 公民的合法财产受法律保护 公民依法享有财产继承权 知识产权 （版权、专利权、商标权、发现权 ） 生命健康权 姓名权 （名称权 ） 肖像权 名誉权 荣誉权 婚姻自主权 婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护 妇女享有同男子平等的民事权利 【返回】,4. 法律体系 根本法：宪法 部门法：民商法 经济法 行政法 刑 法 仲裁与诉讼法,5.法律关系 因法律调整社会关系形成的权利义务关系 法律关系的主体（当事人） 法律关系的内容：权利 义务 法律关系的客体（

5、对象） 财、物、行为、智力成果,案例1：这个皮球踢给谁,【案情】甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人A电话联系并委托丙汽车运输公司运输，丙公司安排挂靠本公司的个体运输户刘某负责本次运输。运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司要求甲公司承担货物受损责任,但甲公司认为自己的货物本身没有问题，运输中发生的问题应找运输公司丙；而丙公司则认为这是刘某的个人行为造成的，与本公司无关。 【问题】案中有几重法律关系？乙公司应向谁要求承担损失？,6. 法律事实 引起法律关系产生、变更、终止的客观情况 法律事件：客观情况（社会事件、自然事件） 法律行为：主观行为（善意与恶意，合法

6、与违法） 法律行为的有效要件：主体资格合法 意思表示自愿真实 内容与形式合法,1.2 法律环境,立法 执法 法治：共遵良法 守法,【新闻链接】从王鹏错案看司法权力滥用,2010年底，甘肃图书馆馆员王鹏因多次发帖举报大学同学马晶晶，认为特殊的“高官”家庭背景，助其在公务员招考中作弊。王鹏因此被宁夏吴忠警方跨省追捕，并一度以涉嫌诽谤罪为由被刑事拘留。吴忠警方的行为招致了网友的广泛批评，被认为是滥用公权力。其后，在媒体质疑及政府调查之下，吴忠警方承认失误，并向王鹏做出了精神赔偿。 诸多法学专家均指出，警方的行为并无法律依据。王鹏的行为并不构成诽谤，不能被纳入公诉范围。中国政法大学教授何兵则直指警察的

7、做法是滥用公权力的表现，因此他呼吁必须让法院、检察院和公安机关形成实质上的监督、制衡关系。 值得注意的是，新华社曾发文称，从彭水诗案、稷山文案、王帅帖案到王鹏错案，归根到底，缘自一些地方政府违法行政和个别领导干部对司法权力的滥用，使公安司法机关沦为权贵的“家丁”、维护私利的“打手”和压制群众意见的“噤声器”。,二. 公司与公司法概述,【引例】个体工商户陈某与另一人共同发起设立海上贸易有限公司，并由该公司承受陈某全部的产业，公司与其以股份和债权进行结算。陈某几乎拥有公司全部股份，只有2属于另一股东。因经营不善，公司最终解散。陈某称自己是公司的债权人，要求公司偿还其借给公司的钱。但公司的其他债权人

8、认为：公司成立后的业务与成立前完全一样，陈某拥有公司几乎全部的股份，因此公司几乎就是陈某的私人企业，陈某就是公司；所以陈某无权主张对公司的债权，公司的财产只能用以清偿其他债权人的债务。为此，陈某与其他债权人发生纠纷，遂诉至法院。 【思考】其他债权人的说法合理吗？,1. 企业的法律形态 按所有制划分：国有（营）企业 集体企业 三资企业 私营企业 按投资主体和责任形式划分 ：独资企业 合伙企业 公司企业 【视频链接】公司的力量：http:/ 公司的特征 营利性：公司以营利为目的 法人性：独立的财产与独立的责任 社团性：人（股东）的集合 比较：财团法人：由财产的集合组成的法人,3.公司的分类 有限责

9、任公司 股份有限公司 两合公司 股份两合公司 无限公司 国有独资公司 上市公司 本国公司、外国公司和跨国公司 母公司与子公司 总公司与分公司,有限责任公司和股份有限公司的比较,一人有限责任公司的特别规定,只有一个自然人股东或者一个法人股东，应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 注册资本最低限额为人民币10万元，且应一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 公司章程由股东制定。 不设股东会。股东依法作出（股东会）决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。 在每一会

10、计年度终了时应当编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,国有独资公司与国有企业的区别,4.公司法概述 概念：公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其他对内对外关系的法律规范的总称。 调整对象：公司设立过程、存续期间和终止过程中的法律行为和法律关系。 性质：公司法属于私法 公司法属于私法中的商事法 公司法属于商事法中的商事主体法 中华人民共和国公司法：1993通过；2005年修改后于2006年1月1日正式实施,三. 公司的设立,【引例】甲与乙想一起开发房地产项目，选中了丙公司提供建材。但对于采取何种方式合作，甲和乙想

11、法不同：甲提议两人分别成立两家公司合作开发：甲天地有限公司和乙土木有限公司；前者负责购地，拥有地产等财产，后者负责建筑事务并向丙采购建材。乙则建议两人合开一家房地产开发公司，成立地产部（甲负责，主要购地）和建筑部（乙负责，主要从事建材采购和工程建设）。 【思考】 甲和乙的想法在法律意义上的区别在哪？ 若向丙公司购买建材，货款到期而公司无 力支付，在以上两种情形下，丙是否可以要求 拍卖房地产公司的土地用以还债？,1. 设立依据 公司法人登记管理条例（94. 6) 2. 设立准则 特许制 核准制 登记制,3. 设立条件 投资主体 资金 出资方式：现金（30）、实物、土地使用权、 工业产权和专有技术

12、 资本缴纳制度: 实缴制 认缴制 企业名称和组织机构 公司住所和经营条件 其他必备文件（公司章程、合伙协议）,案例8：公司住所的法律效力,【案情】2003年6月,被告J省C市建筑材料销售公司(以下简称 “建材公司”)与原告L省E市某综合商贸公司(以下简称“综合公司”)在A市签订了购销钢材合同。合同约定,供方所供钢材在D市交货。2004年3月,合同供货期限已过,建材公司作为供方仍然未提供钢材,综合公司多次催要未果,遂起诉于L省E市人民法院。建材公司提出管辖异议.建材公司的注册地址是A市,主要办公机构在C市。 【问题】本案应由何地人民法院管辖? 【解析】公司住所是确定诉讼管辖权的依据。我国对公司住

13、所地的确定采用“管理中心原则”：公司实际营业地或办事机构所在地与注册登记的地址不一致的，以法人的实际营业地或办事机构所在地为公司住所。,有限责任公司设立条件： 股东符合法定人数； 股东出资达到法定资本最低限额； 股东共同制定公司章程； 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 有公司住所。,股份有限公司设立条件： 发起人符合法定人数； 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； 股份发行、筹办事项符合法律规定； 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 有公司住所。,4. 设立方式 有限公司：发起设立 股份公司：发起设立

14、 募集设立 5. 设立程序 先行程序企业名称预先核准 企业名称规范：地区 字号 行业 性质 有限公司：股东出资 制订章程 验资 申请登记 登记注册 签发执照 成立 签发出资证明书 股份公司：募集设立须经国务院证券监管机构核准 外资公司：未经外经贸部门审批的合资合同“效力待定” （2010司法解释） 【附】需要办理审批的有限责任公司主要有三大类：法律、法规规定必须报经批准的（如保险）；公司营业项目中（如烟草）必须报经审批的事项；我国国有企业股份制改造。,四.公司的资本制度与公司债,1.公司的资本制度 公司资本的概念： 又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额（自有资本

15、）。 公司资本的不同含义 注册资本：公司成立时注册登记的资本总额。 授权资本：公司根据公司章程授权可发行的全部资本。 发行资本：公司一次或分期发行股份时，已经发行的资本总额。 实缴资本：股东已经向公司缴纳的资本。 待缴资本：公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。, 公司资本的原则 资本确定原则：公司设立时必须在章程中对公司资本总额做出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。 资本维持原则：公司在其存续过程中，应保持与其资本额相当的财产。(禁止退股、不得折价发行、限制非货币出资、发起人的资本充实责任、公积金、无盈不分、禁止收购本公司的股份等） 资本不变原则：公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按法定程序进行。,2.公司债（券） 公司债的概念 是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券 公司债的特征 以有价证券形式表现的债权债务法律关系 公司向公众募集的债务。 公司所负担的集团债务，同一次发行的公司债券的持有人所享有的权利是相同的 标的以金银为限，是一种金钱之债 期限一般较长，可用于长期投资, 公司债与公司债务的关系 相同处：都是债权债务法律关系 不同处：, 公司债的种类 无担保公司债和担保公司债 记名公司债和无记名公司债 可上市的公司债和非上市的公司债 国内