中国企业境外上市及融资

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1、中国企业境外上市及融资 主要法律问题及对策,主讲：雷 凯中银律师事务所 高级合作人哈佛大学 法学硕士（LLM）巴黎第一大学 博士生,中 银 律 师 事 务 所TANG LAW GROUP,一、境外上市概况 二、境外“首发”（IPO）中的主要法律问题 三、境外上市（IPO）中律师的作用和服务 四、 如何准备并创造境外上市条件 五、中银律师事务所介绍,目录,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,一、境外上市概况,（一）境外上市现状 （二）境外上市优势 （三）境外上市涉及的主要中介机构 （四）境外上市主要流程 （五）境外上市的方式,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,(一) 境

2、外上市现状,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,中国企业境外上市主要证券市场,香港,美国,新加坡,其他,主板：SEHK,创业版：GEM,主板,创业版:SESDAQ,NYSE,AMEX,NASDAQ,OTCBB/PINK SHEET,加拿大,英国,韩国,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境内、外上市公司筹资额的比较,1、 2004年国内首发上市公司数量虽比境外新上市中国公司多14家，但是境外上市募集的资金量为国内首发的近3倍。 2、 2004年度境外首发上市公司数量为2003年度的近两倍，融资规模增长了1.5倍。,2003-04年境外上市公司数量及融资额比较,2004年

3、境内、外上市公司数量及融资额比较,家 公 司,亿 美 元,亿 美 元,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年境外上市公司数目和融资规模的比较,1、三地相比，2004年中国公司在香港上市的公司数目和融资额都是最多的。 2、2004年度，中国公司在新加坡上市的数目约公司境外新上市公司总数的1/3，但是融资额仅为境外上市融资额的5.3%。 3、在美国上市的中国公司数目虽少，但是融资额并不少。,2004年度香港、美国、新加坡新上市公司数目和融资额比较,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境外上市公司数目的比较,2003-04 香港、美国、新加坡上

4、市公司数量对比,2003-04年间，美国与新加坡市场增幅较为迅猛，但是香港和新加坡仍为中国企业最主要的上市地。,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年在香港新上市的中国公司中，制造业与通讯/IT的企业最多，占到总数的45%，其次是食品/农业、药业/保健品与电子类的企业，分别占到所有公司数目的12%、9%、7%,2004年香港上市公司行业分布情况,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年新加坡上市公司行业分布情况,2004年新加坡新上市的中国公司中，食品/农业、制造业与通讯/IT的企业最多，占总数的63%，其次是环境、消费品、药业/保健品、包装、

5、纺织等行业的企业,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年美国上市公司行业分布情况,2004年美国新上市的中国公司中，通讯/IT(互联网)类的企业最多，占到所有公司数目的90%，其次为电子类企业。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境外上市公司有关数据的比较,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二） 境外上市的优势,长期和可持续的融资平台和灵活的退出机制； 有利于规范公司治理结构，提高企业管理水平； 有利于企业通过多样而灵活的方式实现对境内外其他企业的兼并收购以及对外投资； 分散风险:分散和化解可能来自某单一地域的政治、经济、产业政策、外汇管理等方

6、面的风险； 增强企业的调控资金能力和抗汇率变动风险能力； 有利于企业国际化，创造更多的国际合作机会和提高国际知名度; 有利于优化企业税负结构和适用更优惠税率； 有利于优化企业资产和负债结构；,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,发行人,主承销商,国内律师,国际律师,会计师,发行人国内律师,其它顾问,（三）境外上市涉及的主要中介机构,发行人国际律师,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,准备阶段,启动阶段,发行阶段,后市阶段,IPO需时约为24-32周（68月）,设计规划,准备,定位,营销,发行,后市,（四）境外首发上市主要流程,TANG LAW GROUP,中银律师 事务

7、所,（五)境外上市的主要方式,境外直接上市：以H股、N股及S股等形式在境外上市 境外造壳上市：涉及境内权益的境外公司在境外直接上市 境外买壳上市：收购境外上市公司后反向并购中国大陆或大 陆之外的企业法人 境外分拆上市：国内A股上市公司的境外分拆上市 存托凭证(DR)和可转换债券(CB)H股、S股、N股以及ADRGDR后在国内发行A股,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,二、 境外首次公开发行的主要法律问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（一）IPO中涉及的管辖法律 （二）IPO中涉及的中国法律法规 （三）IPO中涉及的审批备案手续 （四）IPO中涉及的主要法律问题

8、 1 主要条件 2 产业限制 3 关联交易 4 同业竞争 5 拟上市股份公司的独立性等 （五） 其他境外上市方式中可能涉及的问题1 以股权作为出资在上市和并购中的意义 2 自然人投资者作为外资企业股东在境外上市和购并审批中要 注意的问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,二、 境外首次公开发行的主要法律问题,（一） IPO涉及的管辖法律,1、公司注册地法 2、上市地证券发行和交易法 3、上市地审核规则 4、上市地监管规则 5、上市地的其他规定,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二） IPO中涉及的中国法律法规,关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知

9、关于企业申请境外上市有关问题的通知 境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引 国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定 关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知 到境外上市公司章程必备条款 外商投资产业目录 国家外汇管理局关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知 境外投资项目核准暂行管理办法 外商投资项目核准暂行管理办法公司法、证券法相关规定，以及外汇、工商、税务相关管理规定,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（三） IPO中涉及的审批登记手续,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,1、主要条件 2、产业限制 3、关联交易 4、同业竞争 5、拟上市股份公司

10、的独立性等,（四） IPO中涉及的主要法律问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,IPO的主要条件,（一）“四五六规则”，即净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。 （二）“规范法人治理和完善内管”，即规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。 （三）“外汇收益”，即分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定。 （四）“符合产业、外资和固定资产投资政策”，即筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定。 （五）“其他

11、”符合我国有关境外上市的法规、规则和其他条件。依据关于企业申请境外上市有关问题的通知,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,禁止外商投资产业（列举可能涉及的禁止行业） 一、农牧业 1、我国稀有的珍贵优良品种的养殖、种植（包括种植业、畜牧业、水产业的优良基因） 2. 转基因植物种子生产、开发 二、采掘业 如稀土勘查、开采、选矿 三、金融、保险业 期货公司 四、社会服务业 1社会调查 2博彩业（含赌博类跑马场） 3色情业 五、文化艺术及广播电影电视业 1图书、报纸、期刊的出版、总发行和进口业务 2新闻机构 3电影发行公司 4广播电视节目出版及播放公司 依据2004年的外商投资产业指导目录

12、,产业限制,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,何为关联交易？ （各上市地可能会有差异）拟上市公司及其持有50%以上股权的单位与各关联方之间发生的生产经营、资产、投资、债务等方面的交易。 关联方 （1）控股股东及对其有实质影响的法人或自然人和控股股东所控制 或参股的企业； （2）持有公司5%以上股权的股东或其直接控股的企业； （3）公司董事、监事和高级管理人员或与前述人员关系密切的家庭成员(年满18岁的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企业。 （4）其他 （中国财政部1997年5月22日颁布的企业会计准则关联方关系及其交易的披露及其问题解答）,关联交易（一）,TANG LA

13、W GROUP,中银律师 事务所,关联交易范围主要包括： （1）购销商品，提供或接受劳务； （2）买卖或转让资产或股权或技术； （3）各种形式的委托经营等； （4）与关联方合作投资企业或项目，或合作研究与开发； （5）提供资金或担保； （7）各种形式的许可或代理； （8）其他。,关联交易（二）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,如何解决关联关系问题 1、“避免或减少关联交易”，上市前重组以避免或减少关联交易，尤其是与控股股东及其下属机构的关联交易； 2、“解决关联交易问题”，即根据“三公原则”（公开、公平、公正），按照市场独立第三方的公允标准对关联交易进行定价和交易； 3、依照上

14、市地法律规定，制定关联交易的内控制度和表决制度。,关联交易（三）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,什么是同业竞争 同业竞争是指拟上市公司的主要业务与实际控制人及其控制的法人从事相同或相似业务的情况。如何判断是否构成同业竞争 分别从业务性质、客户、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面来判断是否构成同业竞争。,同业竞争（一）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,如何解决同业竞争问题 （1）“避免同业竞争”订立避免发生同业竞争的协议，并在股东协议和公司章程等中做出规定；同时应采取措施保证在后续经营和发 展中不会产生新的同业竞争。 （2）“解决同业竞争”对已有同业竞争，将有

15、竞争业务集中到公司，或将竞争业务转让给无关联的第三方或公司放弃与竞争方存在 同业竞争的业务。,同业竞争（二）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,1、业务独立； 2、资产独立； 3、人员独立； 4、机构独立； 5、财务独立等。,拟上市股份公司的独立性,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（五） 其他境外上市方式中可能涉及的问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,以股权作为出资在上市和并购中的意义,自然人股东,北京鹏润,国美电器,100%,35%,65%,国美控股,Ocean town,BVI,100%,以2.274亿港元收购65%国美电器股权,中国鹏润（香港上市公司）,香港,由香港上市公司“中国鹏润”（代码0493）收购OceanTown公司，从而持有国美电器65%的股权，实现国美电器买壳上市的目的 中国鹏润此次高达83亿港元的收购，并没有动用丝毫真金白银，完全是以定向增发股份和可转换债券来支付收购对价。,