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1、从承包人到投资人 PPP项目中工程企业的角色转换,品诚梅森-合森中国项目与工程律师联盟 Pinsent Masons Hesen Alliance,裘格瑞(英） Gregory Jones 胡远航(中） Mark Hu,交流提纲,变化三：融资方式,变化二：商业架构,变化一：项目参与者及其角色,从承包商到投资人的角色变化概述,PPP是什么? 为什么要做 PPP?,交流提纲（续）,变化七：土地、环境和保险,变化六：项目回报方式,变化五：特殊的项目风险,变化四：工作内容和方式,Part 1.1 PPP是什么？,PPP是什么？,PPP是公共部门与私有部门合作关系的一种总称PPP没有单一模式。存在很多可
2、能性PPP不是一个在全球范围内获得一致理解的采购模式。不要简单地假定他的含义！PPP不是简单的获得私人资本的一种方法。很多PPP模式不涉及私人资本不同的地区有各自偏好的PPP模式谈到PPP一般会想到私人融资模式，所以今天主要内容是这个模式,不同的PPP采购模式,公私合作伙伴关系 基于不同的政治环境、资产的性质以及私营行业参与的程度，公私合作伙伴具有多种形式,设计-建造,设计-建造-维护,设计-建造-运营,设计-建造-运营-维护,建造-拥有-运营-维护,建造-拥有-运营,公有机构责任,私营机构责任,私有化,特许经营,租赁,管理合同,服务合同,现存服务和设施,两种主要的PPP模式对比BOT vs.
3、 DBFO,BOT,DBFO/PFI,可能的区别,领域项目收益较好,领域公益性突出,收费使用者付费,收益政府补贴/付费,合同特许权协议,合同服务合同,计费使用量（+保底）,计费可用性+服务表现,监管较松,监管较严,好的PPP项目的主要特点,PPP基本性质是公共机构跟私营企业为了提供指定的公共服务（而非提供资产）而成立的合同关系，主要基于以下特征:,整个项目的预算费用,服务规范书,风险与服务挂钩,风险承担,好的 PPP项目 主要特点,从公共机构往私营企业转移,规定私营企业需要达到的 服务性质与标准,私营企业的收费取决于服务 是否符合标准,建造费用与维修费用的权衡,Part 1.2 为什么要做PP
4、P？,采用项目融资的PPP项目的主要优势,投资人资产,SPV,SPV,SPV,债务,股份,破产隔离 表外融资 多种收入来源,高杠杆比,长达数十年稳定收益,长期相对不具有灵活性的框架 风险大量向私有部门转移 高昂的前期成本及前期工作延误 特殊的风险,关于PPP项目的SWOT分析,优势,劣势,机遇,挑战,表外融资 高杠杆融资比 破产隔离 长期稳定收益 选择承包商带来多种收入,外汇储备保障资金来源 政策性金融支持逐步加大 鼓励企业开展境外资源投资业务 简化企业境外投资和外汇管理审批 产业逐步成熟，国际竞争力增强,境外投资法律体系不完善 企业融资问题仍然是最核心瓶颈 政府引导和支持仍然存在不足 企业自
5、身的风险管理和人才培养仍然不足,国内企业从事PPP的两个核心阻碍,国有企业领导人的评价机制 PPP项目的长期性,项目融资 信用保险,Part 2 从承包商到投资人变化（一）参与方与角色,核心角色组织关系的变化,EPC+F,PPP,业主,承包商,银行,供应商,分包商,政府,SPV,银行,投资人,承包商,供应商,分包商,采购商,运营商,PPP中核心角色的关注,政府的核心关注满足国家利益并使得项目尽快完成； 确保相比政府自行投资建设获得更大的价值； 私有投资者一旦获得可接受的回报时，将项目所有权收回公有（BOT); 确保项目以符合公共利益的方式运营； 尽量减少使用政府自有的资金（尽管可能无法完全避免
6、）； 尽量减少政府需要作出的承诺和保证；（在某些项目中这种承诺，如保证不修建一条竞争性的高速公路，是必须的）； 在原有的私有参与方无法提供合适的服务或者陷入财务困难时，政府能够将项目授予其他私有方或者介入项目管理； 尽可能不要限制政府的权利（如通过新的法律、政策的权利）； 总体上将风险转移给私有部门 ,PPP中核心角色的关注,投资人的核心关注实现某一特定的公司目标，如获得稳定的现金流、又如发电企业可能希望通过参与投资某燃气项目获得稳定的燃气供应； 从多种渠道获得收益； 从股息、红利中获取投资收益； 通过将服务、产品、原材料卖给自己拥有股份的项目公司获益； 通过购买项目公司的产品获益。 通过PP
7、P结构将风险转移给其他参与方，如政府、承包商、供应商、运营商、银行等等； 获得表外融资的种种好处； 尽可能的避免项目在出现困难时被政府或者银行控制。,PPP中核心角色的关注,融资方的核心关注获得利益；但是不同于投资人，银行仅获得约定好的利差和管理费用，一般不从项目的额外收益中获得好处； 仅承担可以评估和衡量的风险；（这也与银行不参与额外收益的分配有关） 控制某些关键性的项目决策； 在项目出现困难时获得对项目的控制权。,从承包商到投资人的两个基本变化,多维交易关系的中心协调者,简单的平行交易关系,全项目周期成本、费用和收益,工程的设计、采购和施工,交易对象的变化,关注重心的变化,工程企业的三重角
8、色和冲突,作为项目公司,作为项目的承包商,作为项目公司股东,风险尽可能向承包商转移选择价格更为合适的承包商合同条款更严格苛刻考虑贷款人、政府利益,尽可能少的承担风险从承包合同更多的获利较好的合同条件,尽可能多的分配红利、股息，尽早收回投资 在适当的时机利用退出机制，退出项目公司,银行在PPP项目中的特殊角色,项目资产抵押,项目现金流的严格控制,严格的项目尽职调查和评估,项目困难时的介入和控制,紧密控制,关键项目文件谈判和决策,Part 3 从承包商到投资人变化（二）商业架构,EPC+F的商业架构以出口卖贷为例,支付工程款,开出还款担保,偿付贷款,担保关系,承包商,承包商,出口信用保险,进出口银
9、行,中国政府,东道国政府,保险人,贷款人,贷款担保人,项目管理人,合资合作协议,股东协议/ 次级贷款协议,优先贷款协议,项目海外投资保险,EPC总承包合同,运营合同,PPP项目协议,供应合同,远期购买合同,主要合同文件组成,发起人之间的合资或合作协议 发起人同东道国政府之间的项目开发协议 项目公司设立的相关法律文件 项目公司股东协议 项目公司章程 项目贷款合同 项目海外投资保险 EPC总承包合同 项目供货协议 项目运营合同 项目产品远期购买合同 直接协议（Direct Agreement),PPP项目中的主要合同文件组成,与政府相关的合同,法律文件,同东道国政府签订的相关合约文件及批准,中国政
10、府的相关批准文件,发起人之间的合资合作协议,项目公司有关文件,项目融资有关文件,项目建设有关文件,项目运营有关管文件,商务性法律合同,发起人之间的合资合作协议,项目公司有关文件,项目融资有关文件,项目建设有关文件,项目运营有关管文件,商务性法律合同,股东协议 公司章程 次级贷款合同,优先级贷款合同 贷款保险合同 直接协议,咨询服务协议 EPC总包合同 其他文件,电力供应合同 燃料供应合同 运营合同,PPP交易合同包,PPP交易的合同包： 并非单一的交易，而是由多项交易构成的综合体； 各项交易之间紧密衔接、配合，合同机制相互贯通； 各个合同的风险分配传导、配合。,PPP交易全局性的风险分配,长达
11、数十年的项目周期，其中出现各项风险的可能性都增大。如何划分和切割风险？,政府,项目公司,承包商,融资机构,项目公司,承包商,风险的重复计价,剩余风险,全局性风险分配工具风险分配表(示例),Part 4 从承包商到投资人变化（三）融资方式,项目融资是什么？,广义任何用于对开发或者运营项目的融资狭义的项目融资 融资人“投资”于项目中 比传统融资对项目的把握要求更高（包括事前的调研和事后的对项目的掌控）, 接近于投资项目的水平。,项目融资的一些特点,1,全面的尽职调查,从投资于特定项目的角度出发，某种程度上， 贷款银行的利益与项目投资人的利益是一致的。 因此， 在项目风险没有进行有效合理管理和分配之
12、前， 贷款人是不会愿意“投资”的。,2,重大困难的介入,贷款人需要确保其可以获得项目的操控权 这也是为什么在采用项目融资方式的项目中， 所有的合同都几乎要求是可以转让给贷款人的。 如何有效获得对项目的操控？ 担保体系+直接协议,项目融资的一些特点（二）,3,对项目现金流的控制,项目产生的所有现金收入将进入一个设置了抵押权的账户， 进入了该账户的现金的对外支付按照事先约定的次序进行 cash waterfall现金流瀑布。,项目完工; 所有运营与资本支出已得到偿付; 银行贷款本息支付; 偿付贷款或者大修费用的储备金预提; 融资协议项下的义务,股东分红,为什么大部分PPP项目会采用项目融资？,很多
13、PPP项目需要获取的债权资金的量都大于公司通过资产债务表融资的限度。 这也是为什们大部分项目的投资商都采用特殊项目公司的方式来作为融资主体， 从而使该项目的融资部影响投资人的资产负债表。 采用项目融资比较股权融资而言便宜。 项目融资市场科提供“长期”融资安排， 长达20-30 年，与PPP项目长期服务交付的性质相匹配。 PPP项目的付款机制基于服务交付整个期间的“单位收费”并与 服务标准挂钩。 这种长期的可预测的收入正是传统项目融资市场所熟悉的， 例如IPP电力项目。,有限追索/无追索,项目债务,投资人债务,有限追索/无追索的另一方面是全面追索？ 即借款人有义务使用其全部资金来偿还债务。,实现
14、途径： 成立项目公司（特殊目的公司）以项目公司为借款人 de facto 实际上的 隔离（Ring-fence） - 通过合同安排达到有限追索的目标 de lure 法理上的,项目的可融资性（Bankability),银行通常不能接受法律变更的风险 银行通常不能接受歧视性税收变化风险 （仅针对某具体项目） 股东的分红权利应安排在当期贷款偿还之后， 或者出现违约事件的时候，股东也不得分红。 在建设期完工之前， 如果项目产生收入， 该收入只能用于减少贷款， 而不能用于减少股权投资 项目各方有一个比较好的合作分摊风险的态度 ， 项目公司不应该被视为一个倾倒共有部门和私人投资者都不愿承担的风险的垃圾场
15、。 项目的股债比不应过于低 对于某些特殊风险的处理要设置足够的保护机制 保险是一种方法，但有时这些风险是无法在商业保险市场上获得承保的。 如果项目的特性是需要定期大修的， 相应的机制应在合同中详细规定 通常需要建立维修基金 对与项目公司缔约的其他方的合同终止权利的限制 不能允许其他方由于银行实施担保权益而产生终止合同的权利。,通过项目融资可以融到多少资金？,一般PPP项目的债股比70:30至97:3之间；97%的极端比例并不意味着所有债务都是从银行借的。部分债务是股东借出的，原因有二。具体可从银行贷款的比例取决于银行所确定的三个比例。,Part 5 从承包商到投资人变化（四） 全过程的工作机制
16、,PPP项目中的EPC合同和传统EPC合同的差别,1,基本风险分配思路的区别Step-Down原则,Step-Down原则： 项目公司仅作为风险的传导，将尽可能多的风险转移给政府、承包商和运营商。方法论的问题 如何实现“Step-Down” 以标准合同位蓝本进行修改 (e.g. JCT, NEC, FIDIC Silver). 援引法 为项目量身定做，并全面映射项目协议的条款.余地问题（Headroom issue） 总体而言 - 项目公司需要确保， 建设或者运营出了问题，在问题影响到项目协议层面之前，问题应该在建设合同层面得到合理处理及解决。 例如: 违约导致终止的事件 确保建筑合同下，业主（项目公司）因为承包商违约而终止建筑合同的情形与项目协议下， 政府有权由于相关违约终止项目公司的情形进行协调处理， 例如最长完工时限。,
