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1、 中国人民大学劳动人事学院 程延园 教授 博士生导师 劳动法与劳动关系 理论与实践专题讲座 程延园简介 中国人民大学劳动人事学院教授，博士生导师，劳动关系研究所副所长，中国劳动关系研究会副会长，人力资源和社会保障部人事争议仲裁委员会专家委员，中国企业联合会雇主工作委员会专家委员，中国劳动法学研究会、北京市劳动社会保障研究会常务理事。美国国务院国际交流访问学者，德国马普研究所研究员。曾赴康乃尔大学、密尼苏达大学、丹佛大学、斯坦福大学、加州洛杉矶大学、伯克利大学、英国华威大学、加拿大马尼托巴大学学习访问。专长领域：企业员工关系管理、人力资源管理与开发、薪酬福利设计、绩效考核理论与技术、劳动关系和劳
2、动法。 曾为武汉邮电科学研究院、中国质量报社、中国科学院国科控股集团公司、中国有线电视网络公司、北京军区总医院等多家单位提供劳动关系和人力资源整合制度设计、人员分流安置方案、绩效考核和薪酬体系设计。为多家跨国公司及大型国有企业在合并、重组或出现亏损时，制订裁员或人员转移方案。为华信惠悦、中国电信、中国移动通讯、中国人寿、中国联通、国家邮政局、中国建设银行、南方航空、三星集团、 内容 第一部分：个别劳动关系调整：劳动合同法及其实施条例解读及操作实务和风险规避 第二部分： 劳动关系理论 集体劳动关系调整：集体协商和集体合同 劳动争议调解仲裁法 的十大风险提示 劳动合同法 制定背景 劳动合同法 20
3、05年 12月 27日十届人大 19次会议 初次审议 。第一部对劳动合同进行规范的法律草案，针对当前劳动用工领域存在的不良现象，加大了对劳动者的保护力度。 备受关注的 劳动合同法（草案） 于 3月 20日正式向社会公布，广泛征求意见。 2006年 12月进行第二次审议。 2007年 4月进行第三次审议。 2007年 6月 29日 10届人大第 28次会议审议通过， 8章 98条。 充分吸纳了各方意见并作出大幅修改。 劳动合同立法存在重大分歧 既有 立法思路和指导原则的争论 ，又有具体法条的争论； 既有 劳动标准高低之争 ，又有法律性质之争； 既有 适用范围方 面的争论（非正规就业，事业单位），
4、也有 立法执法 方面的争论。 广泛争论、利益博弈、观点争鸣、法理思辨。 立法争论的焦点问题 1、立法宗旨和立法依据 2、适用范围是否包含事业单位聘用合同和非全日制 3、规章制度是否以及如何经过民主程序 4、劳动合同短期化问题如何规范和破解 5、集体合同是否要纳入立法之中 6、合同终止是否支付经济补偿以及标准 7、劳务派遣制度是否应规范以及如何规范 8、裁员的标准条件如何界定及程序如何规范 9、合同是否应当以书面形式订立以及不订立的处理 10、试用期如何规范以及竞业限制和违约责任如何规范？ 人力资源管理面临的十大风险 1、规章制度制定、公示风险 2、事实劳动关系存续风险 3、无固定期限合同订立风
5、险 4、试用期运用不当风险 5、员工流动便利风险 6、企业用工成本增加风险 7、不当裁员风险 8、劳务派遣运用风险 9、核心员工跳槽风险 10、个人承包使用风险 立法宗旨的争论 第一条 为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 （ 1）立法宗旨是否要坚持维护劳动者的合法权益？劳动合同立法要向 “ 弱势群体 ” 倾斜；劳动合同立法不能 “ 偏袒 ” 劳动者。 （ 2）立法依据是否是 劳动法 ？ 适用范围的争论 第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、 民办非企业单位 等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关
6、系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其 建立劳动关系的 劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。（兼顾历史特殊性） 是否包括事业单位的聘用合同以及非全日制用工？ 适用范围：适度扩大了适用范围，规定劳动合同与聘用合同并轨。 第九十六条 事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。 劳动合同法及其实施条例解读及操作实务和风险规避 为什么要讲这个问题 劳务派遣对用工制度的影响 劳动合同法 对招聘机制的影响 劳动合同法 对
7、培训机制的影响 劳动合同法 对用人机制的影响 劳动合同法 对留人机制的影响 劳动合同法 对裁人机制的影响 一、为什么要讲这个问题？ 劳动、人事争议日益增多，单位败诉比例居高不下 规章制度可以作为审理案件的依据。 举证责任的要求 为什么要讲这个问题？ 规章制度可以作为审理案件的依据。 要求企业制定、健全和完善规章制度 最高法院的司法解释： 19条，用人单位根据劳动法第 4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议的依据。 （ 2001年 3月 22日） 规章制度、合同存在问题 滞后：过去的惯用作法；有新规定，但未
8、及时修改、变更和完善对过去的规章制度 (2) 不合法：内容不合法；制定程序不合法 ; 如医疗期停发工资等 . （ 3）合同约定缺乏技巧，不能适应变化。 为什么要讲这个问题？ 3、 举证责任的要求 民事案件证据规则，以及 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 免除了劳动者的举证责任，规定：“ 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 ” 二、劳务派遣对用工制度的影响 用工制度的发展变化 劳动关系与劳务关系：人力资源外包 劳务派遣的新规定及其对 人力资源外包：劳动关系与劳务关系 规范的劳动关系 不
9、规范的劳动关系（事实劳动关系）。 违法的劳动关系（童工） 内退、下岗、退休人员、停薪留职人员的劳动，属于劳务关系。不适用劳动法。 正规部门的劳务用工：人力资源外包 劳动关系与劳务关系的区别 1、主体不同 2、关系不同 3、待遇不同：（工资、保险、福利、住房公积金） 4、适用的法律不同 5、法定形式不同（书面、口头和其他如机票等） 劳务派遣行业，将面临一场大变革 1、对劳务 派遣单位 进行了严格规制 第 57条 劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立， 注册资本不得少于五十万元。 第 58条：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对 劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动
10、合同， 除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动 者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动 合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单 位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 实施条例：不得招用非全日制用工 第三十条 劳务派遣单位不得以 非全日制用工形式 招用被派遣劳动者。 非全日制劳动合同属于一种灵活用工形式，可以随时终止，而且终止劳动关系无需支付经济补偿。 第 60条 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给
11、被派遣劳动者的劳动报酬。 劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用 劳务派遣行业，将面临一场大变革 “ 62条：用工单位应当履行下列 义务： （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护； （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬； （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训； （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。 2、对用工单位进行严格规制 实施条例：强化用工单位法律义务 第二十九条 用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，维护被派遣劳动者的合法
12、权益。 第三十五条 用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者 1000元以上 5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 这些义务包括支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇，连续用工的要实行正常的工资调整机制等。 如果用工单位不履行这些义务，依照实施条例的规定用工单位就必须承担相应的法律责任。 61条：劳务派遣单位 跨地区派遣 劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件， 按照用工单位所在地的标准执行。 第 67条 用人单位 不得 设立劳务派遣
13、单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。 实施条例：履行标准的选择 第十四条 劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。 实施条例： 第二十八条 用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。 劳务派遣行业，将面临一场大变革 3、规定被 派遣劳动者的权利
14、“ 63条：被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者 同工同酬 的权利。 用工单位无同类岗位劳动者的， 参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 65条：被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条 的规定与劳务派遣单位 解除劳动合同。 “ 64条：被派遣劳动者有权 在劳务派遣单位或者用工单位依法 参加或者组织工会 ， 维护自身的合法权益。 劳务派遣行业，将面临一场大变革 4、一般性规定 59：劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣 形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳 动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位 确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期 劳务派遣协议。 66条：劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的 工作岗位上实施。 第 92条 劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门 和其他有关主管部门责令 改正； 情节严重的，以每人一千元 以上五千元以下的标准处以 罚款
