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1、司法考试司法考试 2010-2013 年国际私法真题和答案解析年国际私法真题和答案解析【2013 年】一、单项选择题35中国甲公司与德国乙公司进行一项商事交易，约定适用英国法律。后双方发生争议，甲公司在中国法院提起诉讼。关于该案的法律适用问题，下列哪一选项是错误的？A如案件涉及食品安全问题，该问题应适用中国法B如案件涉及外汇管制问题，该问题应适用中国法C应直接适用的法律限于民事性质的实体法D法院在确定应当直接适用的中国法律时，无需再通过冲突规范的指引【答案】C【解析】本题考核涉外案件的法律适用问题。根据最高院关于适用若干问题的解释(一)第 10 条的规 定，有下列情形之一，涉及中华人民共和国社
2、会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规 定，人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定：(一)涉及劳动者权益保护的;(二)涉及食品或公共卫生安全的;(三)涉及环境安 全的;(四)涉及外汇管制等金融安全的;(五)涉及反垄断、反倾销的;(六)应当认定为强制性规定的其他情形。据此可知，直接适用的中国法律不仅指民事性 质的实体法，还包括行政法规。36根据涉外民事关系法律适用法和司法解释，关于外国法律的查明问题，下列哪一表述是正确的？A行政机关无查明外国法律的义务B查明过程中，法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律
3、的内容及其理解与适用的意见C无法通过中外法律专家提供的方式获得外国法律的，法院应认定为不能查明D不能查明的，应视为相关当事人的诉讼请求无法律依据【答案】B【解析】本题考核外国法律的查明。选项 A 错误。 涉外民事关系法律适用法第 10 条第 1 款规定，涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。选项 B 正确。 最高院关于适用 若干问题的解释(一)第18 条规定，人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见，当事人对该外国法律的内容及其理解与 适用均无异议的，人民法院可以予以确认;当事人有异议的，由
4、人民法院审查认定。选项 C 错误。 最高院关于适用 若干问题的解释(一)第17 条第 1 款规定，人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能 获得外国法律的，可以认定为不能查明外国法律。选项 D 错误。 涉外民事关系法律适用法第 10 条第 2 款规定，不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。37张某居住在深圳，2008 年 3 月被深圳某公司劳务派遣到马来西亚工作，2010 年 6 月回深圳，转而受雇于香港某公司，其间每周一到周五在香港上班，周五晚上回深圳与家人团聚。2012 年 1 月，张某离职到北京治病，
5、2013 年 6 月回深圳，现居该地。依涉外民事关系法律适用法 （不考虑该法生效日期的因素）和司法解释，关于张某经常居所地的认定，下列哪一表述是正确的？A2010 年 5 月，在马来西亚B2011 年 12 月，在香港C2013 年 4 月，在北京D2008 年 3 月至今，一直在深圳【答案】D【解析】本题考核自然人经常居所地的认定。 最高院关于适用若干问题的解释(一)第 15 条规定，自然 人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所 地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。77中国人李某（女）与
6、甲国人金某（男）2011 年在乙国依照乙国法律登记结婚，婚后二人定居在北京。依涉外民事关系法律适用法 ，关于其夫妻关系的法律适用，下列哪些表述是正确的？A婚后李某是否应改从其丈夫姓氏的问题，适用甲国法B双方是否应当同居的问题，适用中国法C婚姻对他们婚前财产的效力问题，适用乙国法D婚姻存续期间双方取得的财产的处分问题，双方可选择适用甲国法【答案】BD【解析】本题考核夫妻人身关系和财产关系的法律适用。选项 A 错误，选项 B 正确。 涉外关系法律适用法第 23 条规定，夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。本案中，李某与金某的共同经常居所地是北京，因此，有
7、关夫妻人身关系的问题应适用中国法。选项 C 错误，选项 D 正确。 涉外关系法律适用法第 24 条规定，夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。78甲国某航空公司在中国设有代表处，其一架飞机从中国境内出发，经停甲国后前往乙国，在乙国发生空难。关于乘客向航空公司索赔的诉讼管辖和法律适用，根据中国相关法律，下列哪些表述是正确的？A中国法院对该纠纷具有管辖权B中国法律并不限制乙国法院对该纠纷行使管辖C即使甲国法院受理了该纠纷，中国法院仍有权就同一诉讼行使管辖权D
8、如中国法院受理该纠纷，应适用受害人本国法确定损害赔偿数额【答案】ABC【解析】本题考核涉外合同或侵权案件的管辖权和法律适用。选项 A 正确。 民事诉讼法第 256 条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在 中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国 领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。本案中，甲国某 航空公司在中国设有代表处，因此，中国法院对
9、该纠纷享有管辖权。选项 B 正确。 民事诉讼法第 29 条规定，因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空 器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。本案中，乙国是空难事故发生地，根据中国民事诉讼法的规定，乙国法院对该事故享有管辖权。选项 C 正确。在国际民事诉讼中，并不禁止一事再理或者一事两诉。选项 D 错误。如果中国法院受理该纠纷，应适用法院地法，即我国法来确定损害赔偿数额。79内地某中级法院审理一起涉及澳门特别行政区企业的商事案件，需委托澳门特别行政区法院进行司法协助。关于该司法协助事项，下列哪些表述是正确的？A该案件司法文书送达的委托，
10、应通过该中级法院所属高级法院转交澳门特别行政区终审法院B澳门特别行政区终审法院有权要求该中级法院就其中文委托书提供葡萄牙语译本C该中级法院可以请求澳门特别行政区法院协助调取与该案件有关的证据D在受委托方法院执行委托调取证据时，该中级法院司法人员经过受委托方允许可以出席并直接向证人提问【答案】ACD【解析】本题考核内地与澳门相互送达文书和取证的安排。选项 A、C 正确。 最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排第 2 条第 1 款规定，双方相互 委托送达司法文书和调取证据，均须通过各高级人民法院和澳门特别行政区终审法院进行。最高人民法院与澳门特别行
11、政区终审法院可以直接相互委托送达和调取证 据。选项 B 错误。 最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排第 4 条规定，委托书应当以中文文本提出。所附司法文书及其他相关文件没有中文文本的，应当提供中文译本。选项 D 正确。 最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排第 19 条规定，受委托方法院在执 行委托调取证据时，根据委托方法法院的请求，可以允许委托方法院派司法人员出席。必要时，经受委托方允许，委托方法院的司法人员可以向证人、鉴定人等发问。98在涉外民事关系中，依涉外民事关系法律适用法和司法解释，
12、关于当事人意思自治原则，下列表述中正确的是：A当事人选择的法律应与所争议的民事关系有实际联系B当事人仅可在具有合同性质的涉外民事关系中选择法律C在一审法庭辩论终结前，当事人有权协议选择或变更选择适用的法律D各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的，法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择【答案】CD【解析】本题考核涉外民事关系中的当事人意思自治原则。选项 A 错误。 涉外民事关系法律适用法第 3 条规定，当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。据此可知，当事人选择的法律并不要求必须与所争议的民事关系有实际联系。选项 B 错误。除了合同领域，当事人还可以在
13、其他领域的涉外民事关系中选择法律。例如不当得利、无因管理、婚姻家庭等，适用当事人协议选择适用的法律。选项 C 正确。 最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一） 第 8 条第 1 款规定，当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。选项 D 正确。最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一） 第 8 条第 2 款规定，各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律做出了选择。【2012 年】35甲国公民琼斯的经常居住地在乙国，其在中国居留期
14、间，因合同纠纷在中国法院参与民事诉讼。关于琼斯的民事能力的法律适用，下列哪一选项是正确的？A民事权利能力适用甲国法B民事权利能力适用中国法C民事行为能力应重叠适用甲国法和中国法D依照乙国法琼斯为无民事行为能力，依照中国法为有民事行为能力的，其民事行为能力适用中国法【司法部答案】D 【考点】自然人权利能力和行为能力的法律适用。【答案解析】 涉外民事关系法律适用法11 条规定，自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。琼斯的民事权利能力应适用经常居所地乙国法。所以 A、B 项都错误。涉外民事关系法律适用法12 条第 1 款规定，自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。琼斯的民事行为能力应适用经常
15、居所地乙国法,所以 C 项错误。涉外民事关系法律适用法12 条第 2 款规定，自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。琼斯的民事行为能力应适用行为地中国法律，所以 D选项正确。36某甲国公民经常居住地在甲国，在中国收养了长期居住于北京的中国儿童，并将其带回甲国生活。根据中国关于收养关系法律适用的规定，下列哪一选项是正确的？A收养的条件和手续应同时符合甲国法和中国法B收养的条件和手续符合中国法即可C收养效力纠纷诉至中国法院的，应适用中国法D收养关系解除的纠纷诉至中国法院的，应适用甲国法【司法部答案】A
16、【考点】涉外收养的法律适用【答案解析】 涉外民事关系法律适用法28 条规定，收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。所以针对本题：收养的条件和手续应适用收养人经常居所地甲国法和被收养人经常居所地中国法，故 A 正确，B 错。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地甲国法律，故 C 项错误。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地中国法律或者法院地法律，是选择适用，而非“应当” 。故 D 项错误。 评论：这是一道法条题。国际私法多背法条何其重要。37居住于我国台湾地区的当事人张某在大陆某法院参与民事诉讼。关于该案，下列哪一选项是不正确的？A张某与大陆当事人有同等诉讼权利和义务B确定应适用台湾地区民事法律的，受案的法院予以适用C如张某在大陆，民事诉讼文书可以直接送达D
