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1、来自 劳动法及案例分析 劳动法与劳动争议处理 来自 一、劳动法 第一章 总则 第二章 促进就业 第三章 劳动合同与集体合同 第四章 工作时间和休息休假 第五章 工资 第六章 劳动安全卫生 第七章 女职工和未成年工特殊保护 第八章 职业培训 第九章 社会保险和福利 第十章 劳动争议 第十一章 监督检查 第十二章 法律责任 第十三章 附则 劳动法与劳动争议处理 来自 第二条 在中华人民共和国境内的企业 、 个体经济组织 （ 以下简称用人单位 ） 和与之形成劳动关系的劳动者 ， 适用本法 。 国家机关 、 事业组织 、 社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者 ， 依照本法执行 。 第三条 劳动者享有
2、平等就业和选择职业的权利 、 取得劳动报酬的权利 、休息休假的权利 、 获得劳动安全卫生保护的权利 、 接受劳动技能培训的权利 、 享受社会保险和福利的权利 、 提请劳动争议的权利以及法律规定的其他劳动权利 。 劳动者应当完成劳动任务 ， 提高劳动技能 ， 执行劳动安全卫生规程 ，遵守劳动纪律和职业道德 。 第十二条 劳动者就业 ， 不因民族 、 种族 、 性别 、 宗教信仰不同而受歧视 。 第十三条 妇女享有与男子平等的就业权利 。 在录用职工时 ， 除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外 ， 不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准 。 第二十二条 劳动合同当事人可以在劳动合同中
3、约定保守用人单位商业秘密的有关事项 。 劳动法与劳动争议处理 来自 第二十六条 有下列情形之一的 ， 用人单位可以解除劳动合同 ， 但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人： (一 )劳动者患病或者非因工负伤 ,医疗期满后 ， 不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的； (二 )劳动者不能胜任工作 ， 经过培训或者调整工作岗位 ,仍不能胜任工作的； (三 )劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 ， 致使原劳动合同无法履行 ， 经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的 。 第三十条 用人单位解除劳动合同 ， 工会认为不适当的 ， 有权提出意见 。 如果用人单位违反法律 、 法规
4、或者劳动合同 ， 工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的 ， 工会应当依法给予支持和帮助 。 第三十一条 劳动者解除劳动合同 ,应当提前三十日以书面形式通知用人单位 . 第三十三条 企业职工一方与企业可以就劳动报酬 、 作息时间 、 休息休假 、劳动安全卫生 、 保险福利等事项 ， 签订集体合同 。 集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过 。 集体合同由工会代表职工与企业签订；没有建立工会的企业 ， 由职工推举的代表与企业签订 。 第三十四条 集体合同签订后应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的 ， 集体合同即行生效 。 劳动法
5、与劳动争议处理 来自 第四十四条 有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第七十七条 用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。 调解原则适用于仲裁和诉讼程序。 劳动法与劳动争议处理 来自 二、劳动关系 1）劳动者与所在单位之间在劳动过程中发生的关系。 2） 企业所有者 、 经
6、营者 、 普通职工及其工会组织之间在企业的生产经营活动中形成的各种责 、 权 、 利关系 ，主要包括：所有者与全体职工 （ 包括经营管理人员 ）的关系；经营管理者与普通职工的关系；经营管理者与工人组织的关系；工会与职工的关系 。 劳动法与劳动争议处理 来自 劳动关系三要素 主体 劳动法律关系的参与者，包括劳动者、劳动者的组织（工会、职代会）和用人单位。 内容 客体 主体双方依法享有的权利和承担的义务。 主体的劳动权利和劳动义务共同指向的事物，如劳动时间、劳动报酬、安全卫生、劳动纪律、福利保险、教育培训、劳动环境等。 劳动法与劳动争议处理 来自 二、劳动争议处理 一、劳动争议的概念 劳动争议是指
7、劳动关系双方当事人因实现劳动权利、履行劳动义务而发生的纠纷。 二、劳动争议的构成 1、劳动争议的主体 指劳动争议当事人，包括 自然人 和 法人 ，即劳动法律关系中权利的享有者和义务的承担者。根据主体的不同，通常分为： A、 个人 起诉 企业 ； B、 企业 起诉 个人 ； 问题 1： 劳动争议的当事人一方死亡时？ 问题 2： 劳动争议的当事人一方为法人，且发生企业合并或分立时？ 劳动法与劳动争议处理 来自 C、非法用人主体：即非法人亦非自然人。 未经过工商注册登记或经民政局合法审批； 虽经过工商注册登记但未按期年审，或因违法经营被吊销经营资格； 当劳动争议当事人一方为以上情况时，纳入 民事仲裁
8、范畴 。 2、劳动争议的客体 劳动争议的客体是劳动争议主体的权利义务所指向的对象。 案例 1： 职工李三与某公司签订了 5年固定期限的劳动合同，工作满 3年后，李三提出 解除 劳动合同，经协商公司同意解除，但在办理解除劳动合同手续时，公司提出李三未履行完合同，要求退还公司为其缴纳的 5年养老保险费，以代替未履行完合同的赔偿费。 问题 1：该案例中劳动争议的主体是谁？ 问题 2：该案例中劳动争议的客体是什么？ 3、劳动争议的内容 劳动权利和劳动义务是构成争议内容的要件。 劳动法与劳动争议处理 来自 三、劳动争议的成因及种类 1、劳动合同： 1. 用人单位违反劳动报酬规定应支付经济补偿金的规定 2
9、. 用人单位解除劳动合同支付经济补偿金的规定 3. 对职工因患重病解除劳动合同支付经济补偿金的规定 4. 经济补偿金的计发规定 5. 用人单位违反劳动合同对职工进行赔偿的规定 6. 职工违反劳动合同对用人单位进行赔偿的规定 7. 用人单位侵犯职工合法权益应承担的赔偿责任 8. 用人单位违反女职工、未成年工保护规定应承担的法律责任 9. 用人单位在劳动合同方面的违约行为应承担的法律责任 10. 用人单位不缴纳社会保险费应承担的法律责任 劳动法与劳动争议处理 来自 应注意： 劳动合同一定是书面的，正式的； 劳动合同的格式可以是劳动部门的合同样本，也可以是企业根据劳动法对劳动合同的相关要求自己订立的
10、，可就劳动期间的其他事项经双方协商予以补充约定，如关于培训服务补偿； 劳动合同应明确试用期，以避免不必要的劳动纠纷和企业损失； 企业人事管理人员不组织签定劳动合同是对自己工作的不负责，是自设障碍，想以不签劳动合同而钻法律空子的想法是不明智的。 “ 劳动合同 ” 与 “ 劳务合同 ” 属不同概念。 案例 1： 一加拿大软件专业留学生受聘于一软件公司，签订了劳动合同，工资己明确（ 8000元 /月），但未明确试用期。按公司软件开发进度安排，应于 3个月内完成 2个软件的开发设计，但 3个月时间己到，该留学生无力完成软件开发计划。该软件公司欲与其解除劳动合同，结果是企业己造成了无可挽回的损失。 试分
11、析：为什么企业会造成无可挽回的损失？ 劳动法与劳动争议处理 来自 2、开除和除名 属计划经济的范畴，是计划经济的产物。 应有法定程序，与解雇、辞退不一样； 应通过企业职工代表大会； 不适用大多数企业，由于现行法规仍留用或套用了这两个概念，故应少用。 3、辞退 此概念适用于大多数企业。辞退应有合理的理由或依据，如：严重违反劳动纪律或企业规章制度，否则应支付补偿金； 4、解除 指合同未到期，应有合理的理由或依据，否则同辞退一样应支付补偿金。 劳动法与劳动争议处理 来自 5、终止 合同到期自然终止，应提前通知补终止方（劳动合同条例第 9条）； 如属合同到期，未续签合同但己形成事实劳动关系，由一方提出
12、 终止 劳动关系的，可不用支付补偿金；但如由雇佣方提出 解除 劳动关系的，则须由雇佣方向补雇方支付补偿金； 企业依法破产，劳动关系自然终止； 被雇方死亡，劳动关系自然终止； 6、劳动保护 劳动法所规定的特定工作环境及条件下的作业，具一定安全隐患和风险的工种和岗位： 高低温作业、高空作业、井矿作业 具有职业隐患和危害的； 特殊人群，如：孕妇、未成年工等。 劳动法与劳动争议处理 来自 7、竞业避止 四、劳动争议处理的途径 1、和解：由当事双方达成一致协议； 2、调解：由第 3方（劳动关系调解机构）按程序处理。 劳动法与劳动争议处理 来自 四、劳动争议处理的程序 1、举证 证据的类型 书证：文件类证
13、据，书证可为复印件，但必须与旁证资料形成证据链方可有效举证；但复印件如不能与原件核对无误则不予采信。 物证： 证人证言： 视听资料：录音、录像、网络资料、照片等。 举证要求： “ 快、齐、全 ” 2、举证责任 一般仲裁举证原则： “ 谁主张谁举证 ” 劳动仲裁举证原则：举证责任倒置 目的：保护弱势群体 劳动法与劳动争议处理 来自 A、有关工伤的劳动争议 劳动者就存在工伤事实、工伤认定、工作鉴定及工伤发生日期、医疗费用、交通费用及附加设备证明并举证； 用人单位就己发生工伤费用赔付举证，如由公司垫支费用的发票。 B、有关 “ 无固定期限合同 ” 的劳动争议 劳动者就存在 “ 无固定期限 ” 关系的条件举证； C、解除 “ 无固定期限 ” 合同、解除劳动合同、克扣及拖欠工资由用人单位举证。 3、质证 法律规定没有经过质证的证据不予采信。 庭前证物交换 证人不到庭视为放弃； 与举证方 “ 有利害关系 ” 的证人证言不予采信； 劳动法与劳动争议处理 来自 申诉人： 李某，男， 19月 址：湖北省 被诉人： 深圳 法定代表人：张某 委托代理人： 李某，女
