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1、行政许可法、行政处罚法与行政强制法 讲座,主要内容,一、总体观察 二、行政许可法（背景、目的、要点与课题） 三、行政处罚法（背景、目的、要点与课题） 四、行政强制法（背景、目的、要点与课题） 五、结语,一、总体观察,（一）“法治” （二）中国的“法治”,（一）“法治”,多义性 形式法治vs实质法治 自由主义法治国家vs福利国家 国家观（权利观）的变迁与特定时段的多元性 “公民”对国家的“人格性” 形式法治与自由主义法治国家中心主义与空间思考 实质法治与福利国家“公法的哥白尼式转向”,公法的哥白尼式转向,国家是为了人而存在的，人不是为了国家而存在的,“法治”的基本要求（底限）,1、基本取向：人民
2、的利益得到尊重。自由与财产（liberty and property, Freiheit und Eigentum） 2、必要前提：关于行政的立法主要由国民代表议会来制定。 3、必要手段：依法对行政执行者的行动进行审查与统制的机构。其中最重要的是，法院对行政的统制（“诉讼的优越”）。,（二）中国的“法治”,定位 国家观的混沌 三部法律的使命 “给野马套上缰绳”,二、行政许可法,背景 目的 要点 课题,（一）行政许可法的背景,“全能国家”与“松绑” （捆绑权力、为权利提供更多的空间）,（二）行政许可法的目的,市场经济与行政效率 “自由”的语义（以营业自由为例） “自由”的相关性；各国“自由”的差
3、异。,（三）行政许可法的要点,1、“行政许可”（第12条） 2、“有限政府”（第13条） 3、“许可法定”（第14条至第17条） 4、“信赖保护”（第8条）,（四）行政许可法的课题,1、程序法与实体法 “城管追逐小贩” 2、“行政许可”观念中的问题 一片“自由”匮乏的国土 3、立法技术问题 4、执行中的问题,三、行政处罚法,背景 目的 要点 课题,（一）行政处罚法的背景,以罚代管 典型的“侵害行政”,（二）行政处罚法的目的,将侵害“法化” “法律保留”的主要形态 “侵害保留原则”；“侵害保留原则”在我国的有限确立,（三）行政处罚法的要点,1、“法定程序”（第3条第2款） 2、“处罚法定”（第9
4、条-第14条） 3、将罚款与利益相剥离（第47条-第49条）,（四）行政处罚法的课题,1、行政处罚与刑罚（组织与程序、违法与犯罪） ”行政刑罚“与”秩序罚“ 2、执行？！（劳动教养、以罚代管） 拔了萝卜带出泥（以交通运输领域为例）,四、行政强制法,背景 目的 要点 课题,（一）行政强制法的背景,“城管追逐摊贩”与“拆迁变法”,（二）行政强制法的目的,国家对人民的实力行使的“法化” 文明与野蛮的区别,（三）行政强制法的要点,1、“强制法定”（第4条、第10条、第11条） 2、比例原则与人权（第5-6条、第61条） 3、对“实施主体”的限制（第17条、第22条、第29条） 4、程序规定（第18-21条、第24-28条、第30-33条、第35-44条、第51-52条） 5、“司法执行”（第53-60条）,（四）行政强制法的课题,1、执行？！ 层出不穷的 “违法拆迁” 2、“司法执行原理”与行政行为的效力理论（外国法状况） 中国法院的“不能承受之重”？,五、结语,（一）问题应对式的立法模式 （二）治标与治本“法治”任重而道远 为什么要“法治”？,
