修宪前瞻:对标准宪法产品的追寻及国产延迟考

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1、一、标准宪法时代现代宪法是现代社会的存在。虽然有雅典城邦宪法一说,但彼宪法非现代的此宪法,名同实不同。 这就如同中国古代有牛车,牛车亦车, 但它的确不是现代 “车”。 现代宪法出现,一个潜在的社会承认是,人们都承认和接受在保全必要自然权利基础上,过一种有组织的社会生活,建立分权制衡的政府。这种有组织社会生活的目的,在于处理社会公共事务,提供个体在社会中的自由与安全。因此,通过宪法承认政府的必要性,是现代宪法包含着的潜在社会承认。这就意味着,人们极可能跨过“无宪时代”,进入一种新社会,即“有宪社会”。自从美国宪法首创成文宪法的先例以来,成文宪法的制作,成为法律生产中的流行产品。由于成文宪法的设计

2、和仿制大量增加,宪法的制作活动,愈来愈带上了“技术化”的色彩, 宪法制作本身走上了“技术化” 道路。 与此适应, 应运而生的是一批“宪法制作专家” 、“立宪工程师” , 开始在世界范围内活动。上世纪 80 年代末,波士顿大学法学院塞德曼教授,在北大法学院讲授法律社会学时,就透露自己帮助纳米比亚制定宪法的经历。现在,我们摆脱萨斯恐惧的眼光,也可以依稀见到伊拉克,欲开动马力,拟在“外国专家”帮助下,进行宪法的生产活动。宪法生产的技术化,反映出现代大生产社会产品制作标准化的趋势。从一个侧面反映出现代社会大生产中的相互借鉴和模仿,映证了社会原体仿习原理。然而,制度产品的标准化,并不是国际政治强权作用的

3、结果,世界上还没有一种政治力量,非要各国制作“标准法律”不可。我们可以认为,这种法律产品标准化的努力,是各国的自动选择,是追求优化法律产品的结果。现在,人们都纷纷研究宪法的机理,认识到宪法是限制公权的法律产品,是维护公民基本权利的法律产品。一些既成定式, 已经成为宪法制作中的“标件”,如“ (x 公权机构)不得( y) ” , “ ( x 公权机构)应当(z) ” : “ (公民x 权利)不得(y) ”等。这些宪法规范的产品标件,获得世界各大生产社会人民普遍采购。甚至,由于宪法制作的标件化,宪法的文本美化、加魅化(与“祛魅”相反),特色政体构件和社会公器的配置,最多仅仅是见缝插针,略施小技。人

4、们普遍认识到,如果宪法不是标件的组合,仅仅是充斥着加魅装饰,这样的所谓的宪法产品,使用起来极不可靠,一定会暴露产品设计中的弊端;消费它的社会人民将会感到如白化了银子,购买的是一个摆设似的大废物。毫无疑问的是, 这种玩物性产品,是现代社会中最大的政治玩具,是“无宪社会”销售的“强生牌”或“人民牌”奶嘴宪法。吾把宪法视为一种可以通过动力机制运转的东西。鉴于它通常被设计为公民权利的保护装置,为提高其性能,将其定位为一种位居我们常人生活之上的装置;由于它要监护一国公民权利,吾将宪法视为一种仅次于自然神的飞翔之物,与天使为伍。盖因此物,系由人造,因此我将此物,仍然定位为一种凡物,一种通行法律产品,而不是

5、因它将与天使为伍,便轻易将其神化, 追寄超验之维, 进而将制作和完善宪法产品的“工程师”, 也不恰当地神化。查尔斯。 A.比尔德的宪法学研究表明,人类第一部现代成文宪法美国宪法的制宪代表中,公债利益集团代表、从事土地投机的动产利益集团代表,生息动产利益集团代表、工商行业的动产利益集团代表、奴隶主利益集团代表,充斥着制宪代表的行伍,他们在世俗社会的眼光下,难道都是天使般的人物?鉴于宪法是监护人类生活的法律产品,是给公民生活带来安全和自由的法律,是有效组织社会的法律,它必然需要飞翔在我们的生活之上,是“飞得起来的法律” 。当它停留在法律制度的生态园中之时,或许真有宪法学者王磊所云的“香气”。这个法

6、律产品的标准化制作,因此在制作技术上,就会考虑如下一些问题:1、大量使用限制权力的规范标件;2、大量使用维护权利的规范标件;3、设置保障上述标件联动运行的动力发生标件,设置违宪审查机制;4、大量去除附属赘物。作为在我们生活上空“飞翔的法律”,根据“空气动力学”的机理,它必然趋于科学化、简洁化的设计。对宪法而言,一、二、三类通用标件需要大量加装,第四类赘物则需要清除。宪法需要清除非法律规范构件赘物,就如同波音757 不需要安装个五彩巨龙头,使其成为九龙腾飞状:安个“宪法序言”之类的漂亮龙头,看是挺好看,想起来也挺美,然而它只适合“拒绝飞翔的冒名宪法”,适合装饰那些作为摆设的“宪法”;如果再给它安

7、个龙的尾巴,它的确会显现出一条巨龙即将腾飞的模样。这就将宪法的修改和制作,演变成为了东方政治家高超手艺下的工艺品制作,它与世界性的宪法大生产运动完全成为了两种活动。我相信,这样的工艺性再创作,极可能出现在第四次宪法修正活动中。二、标准化生产的延迟任何人都不可失去对其祖国关照,来研究法学。 龙的国家极为奇特。自 1860 年,万恶的帝国主义,以残酷的武力,进犯这个古老国家,打破了它自有的宁静。从此以后,外来者以武力或者其他胁迫方式,对待这个工业落后国家,直至救亡成为它奋斗的主题。由于它有太多的陋习,无法结束这种受人欺凌的可悲命运。到二十世纪中叶,它的奋争已经演化为疯狂:不说是一个国家,就是一个个

8、体,在不断的打击面前,也很难不疯狂。它的疯狂,逐渐表现为自我折磨,它不再爱惜它的手足:人民,甚至用斗争的方式,对待它自身的躯体。这种自残举动,我们经常在精神失常的病患中可以发现。当我们漫行在这片广袤的国土,会吃惊的发现,这是一片神奇的土地。在这片土地之上,有种种匪夷所思的经济制度、社会管理制度、法律制度;有匪夷所思的人民、人民的奇怪活动。这些并不是这个民族几千年的一贯生活方式的延续,也不同于世界上绝大多数国家人民的存在状态。吾等不得不震惊于睡狮在国际竞争环境下的危险梦游。这个奇怪国家,曾经长期生活在一种对乌托邦世界的想象之中:如果这样想象,能减轻它的痛苦,我们也不得不适当地给予必要的关怀和体谅

9、。然而,许多人开始与疯狂作战:他们将这样一个病汉,想象成为一个神智健全的对象。这样的对抗,必然陷入寡不敌疯的境地;而我们也不得不开始质疑,这种对待疯汉的态度,是否就真正妥当。是否应在它清醒的时刻,用对话代替对抗?由于祖国的衰弱,它不断阵发其疾,在过去很长一段时间内,一般八、九年就会发作一次,这渐成规律。许多年过去了,尤其是近十余年来,它开始温和了下来。只是在它的局部,还有令人不可思议的小动作;整体行动,略显怪异。然而,这100 多年以来,它没有今天这样温和过,没有这样思念过它祖先传下来的文明,没有这样好奇地看待外部的世界,也没有这样,突然回忆起它还有人民。如果你愿意考问它,如问:经济怎样搞?它

10、说:市场经济;如问:国家怎样搞?它说:依法治国;如问:社会怎样搞?它说:建立政治文明;如问:人民怎样办?它说:以民为本。知道这些答案的人,一定会奔走相告。这些完全符合国际标准答案的回答,证明上世纪中叶以来,它所患的恶疾正在消失。虽然,它手中还莫名其妙地、日夜相伴地拿着一杆专政的铁棒,让广大医学工作者,不敢在此种情形下,签出“病愈”的结论,但是大家也日益地看到,那是它“峥嵘岁月”留下来的唯一的纪念,是完全痊愈前心灵的一个寄托。在这种情形下,希望它在宪法第四修正案中,作出“彻底理性”的选择,是不现实的,就象对一个康复期的病患,不宜让他干太多的活。因此,人们需要抛弃对宪法第四修正案种种过高的期盼,应当让它在神智许可的范围内,去做它“喜爱做”的事:它想将政治文明写进去,让它写吧;它想让公民财产权利保护写进去,让它写吧;它想将“朋友胡适之”的肖像乃至三两句所谓的名言警句,挂进这个暂时飞翔不起来的工艺品中,就让它挂吧。东方模式下标准化生产的延迟,成为一个必然的趋势。国不急,民不急:坐地日行八万里。社会疯狂逐渐成为世界的表象。在这个开始间歇性装疯的时代,在这个让第三世界法学援助队队员塞德曼教授们搞不明白的国家,或许正在准备将最后一件法律工艺品的生产作为“历史纪念” ;它或将在不可预知的某时刻,大声的对你说:“俺 2003 年就是明白人了;让我们一起,现在开始宪法的标准化生产吧!”

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