《合同法发条》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同法发条（70页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、合同法发条合同法发条篇一：关于合同法 39 条和 40 条的理解关于合同法第 39 条，第 40 条之规定的理解，联系与区别合同法第 39 条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。对于 39 条的规定，可以从以下几个点来理解：首先是关于格式条款“是由一方为了反复使用而预先制订”的问题。一方面，该定义强调格式条款是在订约以前就已经预先制订出来，而不是在双方当事人反复协商的基础上制订出
2、来的，这是十分必要的。另一方面，不能将“反复使用”作为格式条款的特征。因为反复使用并不是格式条款的本质特征，而仅仅是为了说明“预先制订”的目的。从经济上看，格式条款能够反复使用有助于降低交易费用，因为许多交易活动是不断重复进行的，许多公用事业服务具有既定的要求，所以通过格式条款的方式可以使订约基础明确、节省费用、节约时间，从而大大降低交易费用，适应现代市场经济高度发展的要求。其次是.关于“订立合同时未与对方协商”的问题。格式条款的内容具有定型化的特点。所谓定型化，是指格式条款具有稳定性和不变性，它将普遍适用于一切要与起草人订合同的不特定的相对人，而不因相对人的不同有所区别。一方面，格式条款文件
3、普遍适用于一切要与条款的制定者订立合同的不特定的相对人。另一方面，格式条款的定型化是指在格式条款的适用过程中，要约人和承诺人双方的地位也是固定的，而不像一般合同在订立过程中，要约方和承诺方的地位可以随时改变。 第三点是关于合同制定方需提请对方注意免除或者限制其责任的条款的问题。对于免责格式合同条款，制定方应当承担更高标准的义务。制定方要采取合理的方式提示对方此类条款的存在，这可以包括从文件的外形，提示注意的方法，提示注意的程度等方面进行深度解释。另一方面，提示应当采取单独提示的方式，也就是指明某一条款的存在，使当事人能够明白无误地注意到该条款的存在。还有，在相对方对该类条款提出疑问时，制定方有
4、义务进行解释和说明。解释应当客观，准确，不能误导对方。否则，这些条款也不能产生效力。同时当相对方对于其他非免责条款提出疑问时，本着诚实信用的原则，制定方也有义务进行合理的说明。 合同法第 40 条规定：格式条款具有本法第 52条和第 53 条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 我国关于格式条款的效力问题，采用了具体列举的方式。凡是符合无效合同规定的，都适用于格式条款。例如，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益，违反法律、行政法规强制性义务的，该格式条
5、款皆属无效。但是，格式条款的无效规定并不限于此， 合同法第 40 条专门规定了格式条款无效的几种情况，从而大大拓宽了范围，更有利于保护消费者权利。（一） 、关于合同法第 40 条与第 39 条的关系问题从表面上看这两条之间似乎存在着矛盾，因为根据第39 条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当：采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。但根据第 40 条，凡是提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。笔者认为对合同法的规定应当准确理解，将格式的免责条款提请注意，是因格式条款完全是一方制定的，免责条款只是对未来可
6、能发生的责任予以免责，而合同法第 40 条所提到的免除责任，是指条款的制定人在格式条款中已经不合理地不正当地免除其应当承担的责任。这两条所规定的免除责任的情况是不一样的，因此是不矛盾的。法律并不禁止当事人设定免责条款，任何不违反法律规定的免责条款都是有效的，但免责条款制定人应当提请对方注意。而条款的制定人在格式条款中不合理地不正当地免除其应当承担的责任，则该条款无效。合同法第三十九条规定中的免除责任与第四十条中所免除的责任在程度和性质上是不相同的。第三十九条免除或限制的是提供格式条款一方非根本性的责任，或者说是虽然免除、限制了自己的责任，但不会因此而造成对方主要权利受损或合同目的不能实现。而合
7、同法第四十条所规定的免责格式条款无效的条件则严格得多，即在免除自己责任的同时，还要加重对方的责任，排除对方的主要权利，这三者不是选择或递进关系，而是一种并列关系，只有当三者兼备时，免责格式条款才绝对无效。要正确区分免责格式条款的效力，应当结合合同的前后内容，分析所免责任的轻重和后果。虽然这样的约定有时不易明确区分，但在实践中应当从严把握，一旦符合合同法第四十条的规定，则即使提供格式条款一方提请了对方注意，该条款也是无效的，从而充分保护对方的合法权益。篇二：合同法法条与解析民法之三：合同法重点法条第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚
8、姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。意思分解1我国合同法调整的合同是民事合同，既包括设定债权债务关系的债权合同，也包括设定物权关系的物权合同，如抵押合同等。2注意第 2 款不属于合同法调整的其他民事协议。3下列协议，是属于平等主体之间的合同： （1）国有土地使用权出让合同； （2）农村承包经营权合同。 4下列协议，不属于本条所称的合同： （1）企业承包经营协议； （2）市政府与县政府签订的行政责任合同。 第二章 合同的订立重点法条 第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用
9、书面形式。 第十一条 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 相关法条 民通意见第 6566 条。 意思分解 1、推定是指当事人以一定的积极行为表达于外部，从而使他人可以推定其意思表示的形式，在民通意见第66 条中又称为作为的默示， 合同法第 36、37 条也规定了这种形式。沉
10、默是指既无言词又无行动的表示的不作为形式。它不同于推定，推定形式是无言词而有行动表示。沉默在民通意见第 66 条中又称为不作为的默示。在一般情况下，当事人保持沉默是无任何法律意义的，只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下，才可以赋予当事人的不作为以一定的表示意思，产生相应的法律效果。这种效果多是消极的，如合同法第 47、48 条规定，第三人催告限制行为能力的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的，法定代理人或被代理人未作表示的，视为拒绝。又如继承法第 25 条第 2 款规定，受遗赠人在知受赠后两个月内未作表示接受或放弃受遣赠的，视为放弃。但也有产生积极法律效果的情形，如民法通则第 66 条
11、第 1 款规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作表示的，视为同意。又如继承法第 25 条第 1 款规定，继承开始后，继承人未就接受或放弃继承作出表示的，视为接受继承。再如合同法第 171 条，试用期满买受人未作表示的，视为购买。 这里要强调的是，当事人可以事先约定一方沉默行为的法律意义。但是，如果当事人没有事先约定，又不存在大家公认的交易习惯的情形下，任何一方不得单独课以另一方沉默所表示的法律意义。如甲工厂向乙商店发出的要约中载明：“如果在 15 日内不作出承诺表示，也不作出拒绝表示的，视为接受要约。 ”如果甲、乙双方在此之前从未有过如此约定，也不存在此类交易习惯，则甲的单方约定对乙并
12、无拘束力。 3以上四个条文中还有一个关键问题是，如果法律明确规定或事先双方当事人约定，订立合同要采用书面形式，但后来双方又未订立书面合同，那么该合同能否成立？换而言之，书面形式的法定或意定要求是合同成立的要件吗？这是许多考生不明白的一个问题。 应该说，如果法律明确规定或双方当事人约定采用书面形式订立合同，后来双方当事人又未用书面形式的，合同并不成立。但这个原则有例外，即体现在第 36、37 条上。此时若一方已经履行主要义务，对方又接受的，该合同成立。如此说来，合同的其他形式应为合同书面形式的有效补充。切记切记！ 不要混淆 1对第 36、37 条的适用，应掌握以下几点： （1）强调一方已经履行了
13、“主要义务” 。若只是履行了一小部分义务，并不能成立合同。 （2）强调只要“一方”履行就可以了，不需“双方”均为履行。 （3）此时的“合同”成立，是指口头约定的内容成立，而不仅仅是“已经履行的部分” 成立。 2对沉默在不同情形下积极或消极的法律意义，应予牢记，不可混淆。 重点法条 第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬
14、、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不
15、明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应 当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 相关法条 民法通则第 88 条；民通意见第 105 条。 意思分解 以上三个条文是司法考试重点和难点，也是合同法不同于原经济合同法的关键点之一。理解以上三个条文的立法精神，对把握整个合同法的任意性规范特征至为重要。 1第 12 条规定的八个条款并非每个合同都必须具备的“必备条款” 、 “主要条款” 。事实上，每个合同应具备哪些条款是依合同情形而各个不同的。换而言之，第 12 条之规定仅具有提示性意义
16、，并无任何强制效力。如果一个合同缺少了第 12 条规定的某一个或某几个条款，该合同是否成立呢？依第 61 条的规定，当事人对未约定或约定不明确的条款，可采用以下几种方法补救： （1）协议补充； （2）按照合同的其他条款确定； （3）依交易习惯确定。 如果依以上三个方式还不能补救，则依第 62 条的规定进行确定。换而言之，缺少某一个或几个条款并不当然导致合同不成立，当事人可依约定或法定的方式进行一系列的补救，使之成立。 2一定要详细识记第 62 条的六项规定。 不要混淆 各类合同的示范文本并无法律效力，只对当事人订立合同起参考作用。 重点法条 第十三条 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 第十四条 要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定； （二）
