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1、1,企业法律实务,讲课人：冉伟,高级职业经理培训,2,职业经理为什么要学习法律,3,公司内部组织机构的职权及运行规则是怎样的？,订立合同时如何完善合同条款，最大限度维护公司的利益？,公司的高管对公司应当承担什么义务？,经理能代表公司和他人签订合同吗？,经理在经营管理过程中会面临各种各样的法律问题,。,4,成为优秀的职业经理应具备的知识,4,管理,社会,经济,懂 法 律,做为企业的经营管理者必须要有敏感的法律意识，要了解和熟悉企业经营管理相关的法律规定，不仅使自身的行为符合法律法规的要求，而且还能帮助企业有效的预防风险和化解矛盾，实现企业做大做强的经营目标,5,学习内容,合同法,担保法,公司法,
2、民事诉讼与仲裁法,6,第一部分合同法,7,合同的订立合同的成立,一、合同的订立,（过程）,（结果）,8,合同订立的过程,合同的订立,例：甲到一家可以自由讨价的商店购买一件衣服，甲看中了后问店主乙多少钱，乙说500元。甲听了以后，头也不回，转身就走。乙见状后急忙补充说道400元。甲说200元，乙说给价太低，希望甲增加一点，甲说230元，乙说衣服进价都要260元，衣服不得少于300元，甲说最多只出280元，否则走人。乙唉了口气，说同意。,9,合同的订立阶段,（一）要约1、要约的概念指希望和他人订立合同的意思表示。2、要约的特征（1）要约必须是向相对人发出（2）要约的内容尽量要具体、明确（3）要约必
3、须有缔结合同的目的即，一旦受要约人做出承诺后，双方之间的合同即成立，要约人就会受到自己所做出的意思表示的拘束。,10,例1：甲对乙说：我正考虑卖掉家中祖传的一套红木家俱，价格暂定。例2：甲对乙说：我愿意卖掉家中祖传的一套红木家俱，价格为20万元。注意：要约邀请的概念。要约邀请指的是希望他人向自己发出要约的意思表示。法律规定常见的要约邀请：（1）寄送的价目表；（2）拍卖公告；（3）招标公告；（4）招股说明书,11,商业广告是要约还是要约邀请？答：原则上为要约邀请，但内容符合要约规定的视为是要约。例1：某公司在报纸上发广告称：我公司有某种型号的水泥1000吨，每吨价格300元，我公司负责送货，先来
4、先买，欲购从速，现货供应。例2：某公司在报纸上发广告称：我公司新进水泥若干吨，需购买者详情请咨询。,12,3、要约的生效指的是要约从何时开始对要约人和受要约人产生法律上的效力。合同法第16条：要约到达受要约人时生效。例：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，称：要以优惠价购买乙的某种商品，若同意，须在10内答复。3月5日信函到达乙的邮箱，问该要约何时生效？设3月5日信函到达乙的邮箱，但乙恰好外出办事，3月10日才回来看见，问该要约何时生效？注意：到达指的是送到受要约人能控制的地方，处于可被受要约人了解的状态。,13,4、要约的撤回和撤消 （1）撤回的概念指阻止要约发生效力的意思表示。 （2）
5、何时可撤回？撤回要约的通知应当先于或同时与要约到达受到约人。（3）撤销的概念指消灭要约效力的意思表示。 （4）何时可撤销？撤销要约的通知应当于受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,14,例：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商品。3月5日信函到达乙的邮箱。问1：设甲于3月1日发出要约后，逢3月2日市场行情突变，于是于3月3日发出撤回原要约的信函，以特快专递的方式寄出，3月4日到达乙处。问：3月5日到达乙处的要约有无效力？问2：设乙收到要约时准备于3月8日下午发出承诺。于3月5日，甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递的方式寄出，于3月8日一早到
6、达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？,15,（二）承诺1、承诺的概念指的是受要约人同意要约的意思表示。2、承诺的特点（1）承诺人必须为受要约人例：甲发给乙一要约，乙收到后置之不理，丙于乙处见到该要约，即以自己的名义对甲发出一承诺函。承诺函到达甲处，甲置之不理，问：甲、丙之间的合同是否成立？,16,（2）承诺原则上以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。例：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各发一信函，均称：“急需1000号水泥1000吨，价格500元/吨，货到付款。”乙水泥厂收到函后即传真给甲：“函收到，即日发出。”丙水泥厂收到函后未回函，但当即组织车队运输10
7、00号水泥1000吨，给甲送去。问：甲能否以己经和乙建立了合同关系为由拒绝丙所送来的水泥？,17,（3 ）承诺必须在要约的有效期内作出（4）承诺的内容应当与要约的内容一致受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。,18,例：甲建筑工程公司向乙发出一信函，称：“急需1000号水泥1000吨，价格500元/吨，货到付款。” 乙当即回函：“同意发货，款到交货。”甲收到函后立即汇去30万元至乙的账户。问：乙之回函是什么性质？甲、乙间的合同是否成立？,19,3、承诺的生效同要
8、约一样，采取到达主义。4、承诺的撤回指阻止承诺发生效力的意思表示。何时可撤回承诺？思考：承诺可否撤销？5、承诺的效力原则：承诺生效，即合同成立。,20,二、合同的生效要件,合同成立是否等同于合同生效？,21,（一）合同的成立要件意思表示一致案例：A有一批枪支欲出售，与B经过几次协商，最终以12万元达成买卖协议。（1）协议是否成立？（2）协议是否生效？,22,（二）合同的有效要件1、行为人具有相应的民事行为能力2、意思表示真实即行为人内心意思形成是自由的，表现出来的希望发生的法律效果的意思与其内心真实意思是一致的。3、不违反法律的强制性规定和损害社会的公共利益4、特别生效要件,23,补充知识：自
9、然人民事行为能力的认定标准,民事行为能力：指的是行为人以自己的独立行为引起民事法律关系发生、变更和消灭，并能独立承担相应法律后果的能力。认定标准：年龄 、精神状况分类：1、完全民事行为能力（18周岁以上、精神正常；16周岁以上不满18周岁以自己劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力的人）2、无民事行为能力（10周岁以下的未成年人、完全不能辨认自己行为的精神病人）3、限制民事行为能力（10周岁以上的未成年人、不能完全辨认自己行为的精神病人）,24,注意：行为能力欠缺的人可以独立实施下列两种行为：1、纯获利益的行为；2、日常必需品的购买行为（小额交易行为或处分零花钱的行为）,25,特别提示：,（
10、一）签约对方为自然人时，一般要求对方具有完全民事行为能力；若对方民事行为能力欠缺，最好事先获得其法定代理人的同意；（二）签约对方为企业时，应当核查其企业法人营业执照、资质证书等文件，以确保该主体是依法设立、有效存续并具有相应的资格能力；（三）原则上不同企业各部、科室、车间等部门签订合同。例如：某配件厂与某制造厂一车间签订加工承揽合同，合同上盖的是车间的章，结果有多半产品质量未达标，于是配件厂要求该车间承担违约责任，该车间却以自己不具备合同主体为由进行抗辩。法院判决合同无效。,26,三、合同的效力状态,（一）有效的合同（二）无效的合同指因欠缺合同根本有效要件，不发生当事人预期所追求的法律效果的民
11、事行为。类型：1、无民事行为能力人订立的合同（纯获利益的行为和处分零花钱的行为除外）。2 、恶意串通、损害国家、集体、第三人利益的合同。,27,案例：甲有一幢房屋，委托某中介机构代为销售。乙想购买，找到该中介机构经理A，称愿意多给A一笔钱，但让其对甲说，“甲的房子采光不好，风水不好，没有太多客人感兴趣，让甲再降10万元销售。”A同意。后来，甲听了A的不实建议后同意降价出售，随后中介服务机构代A和乙签订了一份房屋购买合同。评价：该合同性质？,28,3、合法形式掩盖非法目的合同。如：通过表面合法的经营行为，达到洗黑钱的目的。4、以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同。思考：甲在购买价值1000万
12、元办公场所时，能否与卖方商量，将1000万元在合同上改写成500万元（实际交付1000万元），从而达到减少交纳房产交易税额的目的？5、违反法律、行政法规强制性规定的民事行为或损害社会公共利益的民事行为（兜底条款）。,29,（三）可变更可撤销的合同指当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以撤销，从而使该合同的效力归于无效的合同。特点：在被撤销前，为有效的合同，只有在享有撤销权的人行使撤销权后，该合同才变成无效的民事行为。,30,类型：1、以欺诈手段订立的合同欺诈：指一方当事人故意告知对方当事人虚假情况或故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出不真实的意思表示。例：甲要购买天然钻石戒指一枚，乙商场明知钻石
13、为人造，但故意将其说成是天然钻石。,31,2、以胁迫的手段订立的合同胁迫：指一方当事人采用违法手段，威胁对方实施某种行为，对方因为心里陷入恐惧而作出不真实的意思表示。例：客户恐吓某公司经理A，如果不把交易费退还给他，便要一把火将其住家烧毁。A内心陷入恐惧而无奈将交易费用5000元退还给对方。注意：以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同是无效的合同,32,3、乘人之危的情况下订立的合同乘人之危：指一方乘对方处于危险之急而提出苛刻条件，迫使对方违背自己的真实意愿，作出接受的意思表示。例：A公司为了完成一批出口产品，急需B公司生产的某种原料，否则将导致公司面临巨额索赔。B公司得知A公司的这一困境，
14、便提出A公司必须将其所有的一间仓库以明显低于市场价的租金价格租赁给B公司使用，租期十年。,33,4、重大误解的合同重大误解：指当事人对行为的性质、对方当事人、标的物等发生错误认识，使行为后果与自己的真实意思相违背，并会造成较大损失。例：甲为日本一留学生，到中国成都某大学留学。与出租人乙商定租得70平米住房一套，月租金8000元。合同签订后，乙暗自窃喜，心想日本人真有钱，这回赚欢了；甲也暗自窃喜，心想中国的房租真低，这回捡了大便宜。支付租金时，双方产生争议。甲说是8000日元，乙说是8000元人民币。试分析该案该如何处理？,34,5、显失公平的合同显失公平：指一方当事人利用自己的优势地位或者利用
15、对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则而成立的民事行为。例：李某的父亲生前是一个集邮爱好者，去世时还留有几本邮票。李某对邮票从不感兴趣，并觉得这些邮票不好处理。一日，李某的朋友刘某来吃饭，无意间发现了这几本邮票，刘某也是一个集邮爱好者，他随即表示愿全部购买，最后以5000元的价格成交。事后不久，李某从其父亲生前的一朋友处得知，他父亲所留下的邮票中，有5张相当珍贵，并且每张价值都在5000元以上。同时，李某另一同事告诉他，刘某正在寻找买主。李某当即找到刘某，要求退还刘某的5000元，并取回邮票，但刘某坚决不同意。双方协商不成，李某遂诉至法院。,35,（四）效力未定的合同指合同
16、成立后是否有效取决于享有追认权的第三人是否进行追认。如果追认，该合同有效；如果拒绝追认，该合同无效。类型：1、无处分权人订立的合同2、无权代理人订立的合同3、债务承担协议4、限制民事行为能力人所为与其民事行为能力不相适应的合同行为,有处分权人,债权人,被代理人,法定代理人,36,例1：2004年1月10日甲以其不动产为抵押，与乙签订为期1年的借款合同。2004年5月10日，乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同，甲得知后对此表示反对。按照法律规定，乙丙双方所签订的合同在效力上属于（ ）。A、有效合同 B、无效合同 C、可撤销合同 D、效力待定合同,37,例2：甲公司与乙公司签订一份钢材销售
17、合同，甲公司的业务经理张三在甲方签字处一栏中签字，请问该合同对甲公司有效吗？,38,四、合同的形式,包括口头形式和书面方式（合同书、信件、数据电文等）注意：合同法第10条规定：“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”,39,案例1：A公司新建了一幢综合楼。2001年4月29日A公司与B公司就综合楼及其附属设施租赁事宜进行协商，约定年租金为42.8万元，租期为8年，双方草拟了一份租赁协议，但未签署。随后A公司将综合楼交B公司使用，B公司按约向A公司支付了年租金。2003年11月14日，A公司向B公司发生书面终止租赁关系的通知，同月18日B公司复函，不同意终止双方租赁关系。为此，双方产生纠纷。,
