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1、建设工程法律债权知识,法律债权部,龙池西锦二期项目部民工夜校,第一章 建设工程基本的法律法规,内 容 框 架,1.1 建设工程法律体系概述1.2 建设工程的法律关系1.3 建设工程代理制度1.4 诉讼时效制度1.5 债权制度1.6 建筑工程许可1.7 建筑工程施工发包与承包制度1.8 建设工程监理制度,一、代理制度概述 1.含义：代理人在被授予的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。 代理的法律特征：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人应该以被代理人的名义实施代理行为代理行为的法律后果归属于被代理人,1.3 建设工程代理制度,1.3
2、 建设工程代理制度,指定代理本质上也是属于法定代理。如果法定代理人是明确的，则不会发生指定代理。,某施工单位法定代表人授权市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，这个行为属于（ ）。 A.法定代理 B.委托代理C.指定代理 D.联合代理,答案：B,3、建设工程代理行为的设立,建设工程代理行为的设立需受到法律的限制； 建设工程中存在不得委托代理的建设活动：建设工程的承包活动不得委托代理； 须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为：一般代理无资格限制，但建设工程除外，如招标代理机构就必须满足一定的条件才能从事工程招标代理行为。,建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理,1.3 建设工程代理制度,代
3、理期限届满或代理事务完成,1,被代理人取消委托或代理人辞去委托,2,代理人死亡或丧失民事行为能力,3,作为被代理人或代理人的法人终止,4,4、建设工程代理行为的终止,1.3 建设工程代理制度,1.红星建筑工程公司委托其业务员甲某外出采购水泥，甲某以红星建筑工程公司的名义与乙公司签订一份钢材购销合同，下列说法正确的是（）。A.甲某的行为构成无权代理B.甲某的行为属于有权代理C.甲某的行为构成滥用代理权D.甲某的行为属于法定代理,答案：A,超越代理权,1.3 建设工程代理制度,2.甲是某水泥厂的法定代表人，2016年2月5日，甲有确切证据证明水泥厂的工人乙在以甲的代理人的身份对外签订水泥销售合同。
4、甲没有对此表示同意，也没有表示反对，则（）A.应视为甲已经同意B.应视为甲是反对的C.是同意还是反对无法认定D.所签订的合同无效,本人知道他人以本人名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。,答案：A,1.3 建设工程代理制度,二、委托代理中的风险及防范,1、授权不明的法律风险及防范？,2、无权代理的法律风险及防范？,3、代理人不履行职责的法律风险及防范？,4、代理事项违法的法律风险及防范？,5、转托他人代理的法律风险及防范？,一、诉讼时效制度概述 诉讼时效，是指权利人在法定期间内，未向人民法院提起诉讼请求保护其权利时，法律规定消灭其胜诉权的规定。 超过诉讼时效期间的法律后果（1）胜诉权消灭
5、 （2）实体权利不消灭,1.4 诉讼时效制度,权利不用，过期作废,二、诉讼时效期间的种类 普通诉讼时效：通常为2年； 短期诉讼时效：1年，包括身体受到伤害要求赔偿的、寄存财务丢失或损毁等； 特殊诉讼时效：涉外合同期间为4年 权利最长保护期限：从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。,1.4 诉讼时效制度,1.债的基本法律关系,按照合同的约定或者按照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。 享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。,1.5 债权制度,2.建设工程债的发生根据,合同,侵权行为,无因管理,不当得利,1.5 债权制度,3.建设工程债的常见种类,施工合同债,买卖合
6、同债,侵权之债,1.5 债权制度,4.建设工程债的消灭,原因,1.5 债权制度,甲乙都是某建筑工地分包商技术负责人，乙的现场办公用房着火，甲为防止火势蔓延而去扑火，结果被烧伤，花去医疗费10000元，则以下叙述中正确的是（）。A.甲乙之间构成了不当得利之债B.甲乙之间构成了无因管理之债C.甲乙之间构成了合同之债D.甲乙之间没有形成债的关系,例题解析,1.5 债权制度,答案：B,许可制度是指国家有关行政机关根据个人、组织的申请，依法准许个人、组织从事某种活动的行政行为。,1.6 建筑工程许可,建筑许可制度是建设行政主管部门或其他有关行政主管部门准许、变更和终止公民、法人和其他组织从事建筑活动的具
7、体行政行为。,从业企业许可：施工企业资质等级制度,工程报建许可：建设工程报建制度,人员执业许可：建造师注册执业制度,建设许 可法规,1.6 建筑工程许可,工程施工许可：建筑工程施工许可制度,一、建设工程报建制度 建设工程报建制度是指建设单位在工程项目通过立项、可行性研究、项目评估、立项审批、建设用地等前期筹备工作结束之后，向建设行政主管部门报告工程筹备结束，申请转入工程建设的实施阶段；建设行政部门依法对建设工程是否具备发包条件进行审查，对符合条件的，准许工程进行发包的一项管理制度。,1.6 建筑工程许可,1 建设工程报建的内容,工程名称，建设地点，投资规模，资金来源，当年投资额，工程规模，开工
8、、竣工日期，发包方式，工作筹建情况。,1.6 建筑工程许可,2 建设工程报建的时间,建设工程报建的时间是在工程建设项目的可行性研究报告或其他立项文件批准后、建设工程施工发包前，由建设单位或其代理机构向工程所在地的建设行政主管部门或授权机构进行报建。,1.6 建筑工程许可,3 建设工程报建的范围,所有的工程建设项目都必须报建。新建、改建、扩建的各类房屋建筑、土木工程、设备安装、管道线路敷设、装饰装修工程等固定资产投资建设项目，都必须实行报建制度，接受当地建设行政主管部门或其机构的监督管理。,1.6 建筑工程许可,1 施工许可证和开工报告的适用范围,建筑法规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家
9、有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。,1.6 建筑工程许可,二、建设工程施工许可制度,1 施工许可证和开工报告的适用范围,不需要办理施工许可证的建设工程,限额以下的小型工程工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程。省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国务院建设行政主管部门备案抢险救灾等工程抢险救灾、其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程,1.6 建筑工程许可,2 申请主体和法定批准条件,建筑法规定，建设单位应当按照国家有关规定向工
10、程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。施工许可证的申请领取，应该是由建设单位负责，而不是施工单位或其他单位。,施工许可证的申请主体,1.6 建筑工程许可,建设资金已经落实,已经办理该建筑工程用地批准手续,施工许可证的法定批准条件,在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证,需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求,已经确定建筑施工企业,有满足施工需要的施工图纸及技术资料,有保证工程质量和安全的具体措施,按照规定应该委托监理的工程已委托监理,2 申请主体和法定批准条件,法律、行政法规规定的其他条件,1.6 建筑工程许可,3 施工许可证的管理,1.6 建筑工程许可,3 施工许可证的
11、管理,1.6 建筑工程许可,三、施工企业资质等级制度,1 企业资质的法定条件和等级,（1）施工企业资质的法定条件,建筑法第十三条：从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。,1）有符合规定的注册资本,2）有符合规定的专业技术人员,3）有符合规定的技术装备,4）有符合规定的已完成工程业绩,1 企业资质的法定条件和等级,（2）施工企业的资质序列、类别和等级,建筑业企业资质管理规定中规定，建筑业企业
12、资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。取得施工总承包资质的企业（简称施工总承包企业），可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。,1）施工企业的资质序列,三、施工企业资质等级制度,1 企业资质的法定条件和等级,（2）施工企业的资质序列、类别和等级,施工总承包、专业承包、劳务分包三个资质序列，分别按照工程性质和技术特点划分为若干资质类别，各资质类别又按照规定的条件划分为若干资质等级。施工总承包企业资质序列，划分为房屋建筑工程、公路工程、铁路工程、市政公用工程等
13、12个资质类别，每个资质类别划分34个资质等级，即特级、一级、二级或特级、一级至三级。,2）施工企业的资质类别和等级,三、施工企业资质等级制度,2 施工企业在资质范围内承揽工程的规定,建筑法规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务（如“包工头”）。无资质的“实际施工人”的利益受到侵害时，可以向转包方、违法分包方、发包方主张权利。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。,（1）禁止无资质承揽工程,三、施工企业资质等级制度,2 施工企业在资质
14、范围内承揽工程的规定,建筑法规定，两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。联合共同承包是国际工程承包的一种通行的做法，一般适用于大型或技术复杂的建设工程项目。也就是说，一些中小型工程以及结构不复杂的工程不可以采取联合承包工程的方式。,（2）联合共同承包的有关法律规定,三、施工企业资质等级制度,2 施工企业在资质范围内承揽工程的规定,建筑法规定，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法进一步规定，分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。在分包工程活动中，较为常
15、见的越级承揽工程的现象，即建设工程承包企业将超越劳务企业资质等级或超越劳务范围的工程分包给劳务企业，双方并就此签订劳务分包合同。,（3）分包工程的有关法律规定,三、施工企业资质等级制度,下列工程承包活动中，不属于违法行为的是（ ）。A.甲公司注册后尚未取得资格证书就承包了一栋住宅楼B.乙公司有施工总承包二级资质等级，承包的28层写字楼工程正在施工C.丙公司刚刚成立，以合作伙伴企业的名义承包工程D.丁公司作为总承包人并附有采购责任，拒绝了业主指定的材料供应商,例题解析,答案：D,2013年9月16日，肖某与没有建筑资质的农民工黄某签订承揽建筑合同，由黄某为其建造一私人住宅。为方便施工，黄某在建筑
16、工地内挖建了一个约60厘米深，面积达20多平方米的石灰池，石灰池周围无任何标志及防护设施。同年10月13日下午，工地对面居民李某5岁的女儿到工地玩耍，不慎掉落装满了石灰膏的池内，后被人发现救起送医院治疗。经诊断，受害人双目受到烧伤，共用去医药费6400多元。事发后，经有关部门调解未果，受害人遂向法院提起诉讼，要求肖某、黄某共同赔偿其医药费、护理费等经济损失8726元。,案例分析,【争议1】原告诉称，造成受害人损害的主要原因是被告肖某将建房工程交由没有建筑从业资质的工匠黄某承揽，且黄某在挖建石灰池时没有在石灰池周围设置防护栏所致，这是肖某与黄某的过错，因此，二人应共同承担过错责任。,案例分析,【争议2】被告肖某认为，我已将房屋发包给黄某承建，因工程施工造成的任何损害与我无关，请求法院驳回原告要求本人承担责任的诉讼请求。被告黄某认为，受害人掉落石灰池致伤是其监护人监护不力而造成的，与他人无关，请法院驳回原告的诉讼请求。,
