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1、求职过程中的法律问题第十九小组： 苏文珍 张秋香 张振诚 赵晓兰 徐少明 廖国钿一、大学生就业中存在的主要法律问题 l 择业阶段 l 签协议阶段 l 就业报到阶 段 l 试用期阶段(一)择业阶段：l 主要表现：对毕业生平等权、知情权、隐私权、财 产权及人格权利的侵犯。 l 存在问题：就业歧视（性别歧视、院校歧视、地区歧 视）虚假招聘(案例集)薪酬陷阱 lhttp:/ zhuanti/200602fp.htm（二）签协议阶段 毕业生就业一般分两个阶段：在双向选择成功后， 由双方签订由教育部门统一印制的就业协议，7月正 式毕业后，毕业生凭学校的报到证再到签订就业协 议的用人单位正式报到、工作。 就
2、业协议与劳动合同的区别：就业协议：签订劳动合同前，双方确定就业意向和 权益的依据，具有民事合同的性质劳动合同：劳动者与用人单位确立劳动关系、明确 双方权利和义务的协议，受劳动法保护和约束 在毕业生正式到单位报到后，用人单位应当与毕业 生签订正式的劳动合同；在双方签订了劳动合同后 ，双方的劳动关系应当以劳动合同为准。而就业协 议就主动失效了。 签订协议时需要注意的事项(1)对签约的单位进行较全面的了解 (2)用人单位是否有签订就业协定的主体 资格 (3)就业协议和补充协议的内容是否符合 法律规定 (4)违约责任是否明确 (5)协议的形式是否合法协议形式的合法性问题l 首先，毕业生要签名并写清签字
3、时间 l 其次，用人单位以及其上级主管部门必须 加盖单位公章并注明时间，不能用个人签 字代替单位公章 l 第三，毕业生和用人单位签字后需将协议 书交给学校就业主管部门履行相关手续。 l 第四，用人单位和毕业生各保留一份协议 ，并将第三份交学校保管。 （三）就业报到阶段1.签订、履行劳动合同中常见的一些 问题 l 不签订劳动合同或者延迟签订劳动合同 l 签订的劳动合同与就业协议书内容不一致 l 劳动合同不符合规范 l 薪酬缩水 l 保险问题 (三保一金，即养老保险金、失业保险金、医疗保险费和住房 公积金) l 试用期问题适用期过长 l 违约金过高以及所谓的直接经济损失2.在签订劳动合同时应注意
4、l 用人单位主体资格是否合法 l 合同内容是否合法 审查劳动合同必须包含的内容： l 劳动合同的期限 l 工作内容 l 劳动保护和劳动条件 l 劳动报酬 l 劳动纪律 l 劳动合同终止的条件 l 违反劳动合同的责任 l 当事人意思表示是否真实 l 合同订立形式是否合法 l 合同的解除条件有没有做事先约定 l 就业协议与劳动合同是否衔接陷阱之一：用人单位的规章制度 l 在签订劳动合同时，不少单位可能会塞给你一本 员工手册之类的东西，并叫你签收。如果你糊里 糊涂签下自己的姓名，则意味自己已经了解、并同 意单位事先单方面的规定。今后与单位发生纠纷， 单位的规章制度就可能是你失败的“克星” ！ l 最
5、高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若 干问题的解释第十九条规定：“用人单位根据劳 动法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制 度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已 向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议 案件的依据。“ l 建议：决定签约前仔细了解公司的规章制度，尽量 避免不必要的纠纷。陷阱之二:合同内容条款不全 根据劳动法、条例等法律法规规定，劳动 合同必备条款有7项：合同期限；工作内容；劳动保 护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终 止条件；违反劳动合同责任等。 从法律的角度讲，7个必备条款是必须都写明的。 但条例规定：劳动合同条款不全，但不影响主 要权利义务履行的
6、，劳动关系成立。 从法理的角度讲，这个规定有很大漏洞，也给一些 不诚信的单位带来钻“空子”的可能。他们会有意在工 作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬等劳动者 主要权利上留下“空白”，而同时可能用口头给予你种 种承诺保证！陷阱之三：就业协议与劳动合同不一致 比如，协议约定工资是3000元，但是劳动合同则说按公司 的薪酬规定发放，到拿工资时只有2000元了，你说以什么为 准？ 答：从教育、劳动部门的规定来说，毕业生与用人单位建 立正式劳动关系，应当签订劳动合同，双方的劳动关系应当以 劳动合同为准。用人单位与毕业生签订了劳动合同后，原来签 订的就业协议应当主动失效，就业协议对双方不再具有约束力 。
7、如果在就业协议中的某些约定没有在劳动合同中作明确规定 ，应当视为权利人对权利的自动放弃，任何一方不应当以就业 协议的条款约束对方。 建议：当出现就业协议与劳动合同不一致时，特别是不利于毕业 生的不一致时，毕业生应当要求单位按已经生效的协议修改合同 。 （四）试用期阶段1. 主要问题 试用期期限过长 试用期辞职与辞退2.试用期的特殊权利 单位享有“有理由退工权”依照劳动法第二十五条规定 ，在试用期内，用人单位必须有证据证明劳动者不符合录用条件时， 方可单方解除劳动合同。也就是说，用人单位承担的是完全的举证责 任，无权随意的辞退劳动者。 劳动者“无理由走人权” 依照劳动法第三十二条规定， 劳动者在
8、试用期内只要“通知”单位就可以解除劳动台同，无须提供任 何理由，不用支付违约金，并且有权得到相应的工资。 陷阱之四：试用合同与试用期限 单独订立所谓的“试用合同”。根据劳动法等法律法规的规定，试用期只 有在正式合同中才能约定，即如果没有订立正式合 同就不存在单独的“试用合同”。所以，所有单独的试 用合同都是违法的。也就是说，所有单独的试用合同都被视作正式 合同。事实上的劳动关系即成为正式的劳动关系， 你可以享受正式职工的一切权利。 试用期过长劳动法第二十一条规定：“劳动合同可以约定 试用期。试用期最长不得超过六个月”。 违约责任的相关规定 劳动法32条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通
9、 知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单 位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三 ）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件 的。”如果在上述情况之一出现的情况下，劳动者个人不需承担 任何责任。 劳动法31条规定：“劳动者解除劳动合同，应当提前30日以 书面形式通知用人单位。”同时规定，“因劳动者违反规定或劳动 合同的约定解除合同，对用人单位造成损失的，应当赔偿损失。 ”根据劳动部（1995）233号文件的规定，这里的损失包括：（ 一）用人单位招录其所支付的费用；（二）用人单位为其支付的 培训费用，双方有约定的按约定办理；（三）劳动合同约定的其
10、 它费用。 二、大学生就业权益及其法律保护 作为一般劳动者享有的合法权益 作为大学生这一特定群体享有的权益 发生劳动争议时法律保护 发生人事争议时法律保护 劳动争议的解决方式大学生作为劳动者享有的合法权益 享有平等就业和选择职业的权利 取得劳动报酬的权利 休息和休假的权利 获得劳动安全卫生保护的权利 接受职业技能培训的权利 享受社会保险和福利的权利 提请劳动争议处理的权利 法律规定的其他劳动权利。发生劳动争议时的法律保护 实践中，一些用人单位不依法办事，违法收取保 证金等，劳动者为了就业，不敢在劳动关系存续期 间向劳动监察部门投诉，直到解除劳动关系时寄希 望通过仲裁或者诉讼手段给予救济。还有的
11、用人单 位对劳动者提出解除劳动合同的，以扣押丢弃人事 档案、社保档案等手段予以制裁，导致劳动者再就 业困难，利益受损。 20066号司法解释规定（第五条）：劳动者与用 人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返 还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押 物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会 保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁 委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予 受理。劳动争议的解决方式l 双方协商劳动争议发生后，当事人就争议事项进行商量 ，使双方消除矛盾，找出解决争议的方法。不愿协 商或者协商不成的，当事人有权申请调解或仲裁。 l 单位调解劳动争议发生后，当事
12、人可以向本单位劳动争 议调解委员会申请调解，单位调解达成协议的，制 作调解书，双方当事人应自觉履行（此协议不具有 法律约束力）；如果从当事人申请之日起30内未达 成协议，则视为调解不成。当事人可以在规定的期 限60天内，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。另外 ，当事人不愿调解或调解达成协议后反悔的，也可 直接向仲裁委员会申请仲裁。劳动争议的解决方式l 劳动仲裁劳动争议一般由所在行政区域内的劳动争议仲裁委员会受 理，如果当事人任何一方对裁决不服，则应在收到裁决书15日 内向当地人民法院起诉，期满不起诉的，裁决书即发生法律效 力，当事人对发生法律效力的调解书和裁决书应当依照规定的 期限履行。 l 法院判决当事人任何不服裁定向人民法院起诉的，法院将按照民事 诉讼法的有关程序进行。首先对双方当事人进行民事调解，如 果双方当事人就劳动争议达成协议，法院将制定民事调解书， 调解书一经送达当事人立即生效，与判决书具有同等法律效力 。如果调解不成，法院应当在规定的时间内做出书面判决。原 被告任何一方对判决不服的，可在法定期限（自收到判决书起 15日）内向上一级人民法院提起上诉。建议：大家可以查阅一些相关的法律规定， 如劳动法、违反和解除合的经济补偿 办法、企业劳动争议处理条例等法律 规定，可以使各位在沉浮的职场中少走弯路 ！
