国际商法ch6

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1、国际商法国际商法International business law第六章 商事组织法n商事组织概述n个人独资企业法n合伙企业法n公司法（设立、组织机构、资金、合并、 分离、解散和清算）n中国的外商投资企业法一、商事组织n（一）定义n（二）类型（一）定义n n商事组织，商事组织，也称为也称为“ “商事企业商事企业” ”，是能够以，是能够以自己的名义从事经营活动，以盈利为目的，自己的名义从事经营活动，以盈利为目的， 具有一定规模的经济组织。具有一定规模的经济组织。 n独立的、以盈利为目的、商人（二）类型商事组织个人企业合伙企业公司n从法律上看，企业不一定是公司，公司一 定是企业。答案：正确1、个

2、人企业n n个人企业，也称为个人企业，也称为“ “一人公司一人公司” ”或“独资独资 经营企业经营企业n指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业 。n n法律性质：法律性质：不是法人，财产是出资人的个人财产不是法人，财产是出资人的个人财产 ，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产对企，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产对企 业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对的业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对的 控制权与指挥权。控制权与指挥权。n n个人企业是世界各国中数量最多的企业形式，大个人企业是世界各国中数量最多的企业形式，大 多属于中小企业。多属于中小企业。2、合伙企业n

3、 n两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、 共享利润、共担风险而组成的企业。共享利润、共担风险而组成的企业。n n法律性质：法律性质：多数国家认为合伙企业不是法人，合伙人的死 亡、破产和退出都影响到合伙企业的存续，合伙人对合伙企业 的债务承担无限责任。但法国、荷兰等大陆法国家及苏格兰的 法律则规定合伙企业也可具有法人资格。n n合伙企业是一种数量较多的企业形式。合伙企业是一种数量较多的企业形式。但因其规模、组但因其规模、组 织以及资金来源等方面的限制，多属于中、小型企业，以家族织以及资金来源等方面的限制，多属于中、小型企业，以家族 式企

4、业为最多。式企业为最多。3、公司n依法定程序设立，并且以盈利为目的的法 人组织。n n法律性质：法律性质：各国法律均规定，公司具有独立 的法人资格，有权以自己的名义拥有财产，享 受权利与承担义务。公司是一种“资本的组合” 。股东与公司之间是相互分离的。股东的死亡 与退出一般不影响公司的存续，股东对公司的 债务通常只负有限责任。公司的经营主要由专 门的经营管理人员负责。二、个人独资企业法n概念与特征n个人独资企业与一人公司n中国的一人公司法（一）概念n由一个自然人投资、财产为投资人个人所 有，投资人以个人财产为企业债务承担无限 责任的一种不具有法人资格的商事主体。n特点： （1）由一个自然人组成

5、（2）不具有法人资格。（3）企业税务负担较轻（二）个人独资企业和一人公司n（1）出资不同n（2）法律地位与n（3）债务承担责任不同个人独资企业一个自然人 一人公司自然人、法人、国家或其他组织个人独资企业不具有法人资格 一人公司具有法人资格个人独资企业投资者对企业债务以自己个人全部财产承担 无限责任 一人公司投资者以其投资额为限承担有限责任n（4）适用法律n（5）组织结构不同个人独资企业民商事法律 一人公司公司法个人独资企业组织机构自由 一人公司组织结构完整（三）中国的一人公司n一人外资有限责任公司n一人国有独资有限责任公司n一人有限责任公司n 个人独资企业的利弊？三、合伙企业法n合伙企业概念n

6、合伙企业的设立n合伙企业的财产n合伙事务的执行n合伙人权利与义务n合伙企业与第三人关系n合伙企业的解散（一）概念普通合伙普通合伙特殊的普通合伙（专 业服务机构）有限合伙“风险投资”n特点：（1）合伙企业不具有法人资格。（2）合伙协议是合伙企业得以成立的法律基 础。（3）合伙必须由全体合伙人共同出资。（4）合伙人共负盈亏，共担风险。普通合伙企业合伙人对合伙企业债 务承担无限连带责任；有限合伙人以其认缴的出资 额为限对合伙企业债务承担责任。（二）合伙企业的设立n合伙协议是合伙企业得以成立的法律基础。n甲、乙、丙相约成立合伙企业 ，在签定合伙协议时，丙提出每年 固定分红，且只愿意承担有限责任 ，否则

7、就不加入，请问如果甲、乙 均同意，是否违反合伙企业法的规 定？（三）合伙企业的财产n合伙企业的财产关系，包括合伙人出资形成的 财产关系，和合伙人经营创造和积累的财产。主要 包括以下三个方面：n1、合伙人出资财产的性质：共有关系n2、积累财产：共有关系 n3、合伙企业财产的管理与使用：（1）合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用 ；（2）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中 的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 （3）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分 财产份额时，应当通知其他合伙人。 案例n甲、乙、丙三人于2010年10月投资设立A普通合伙企业，11月1日甲在与B公司

8、的借款合同中，以其在合伙企业中的财产份额出质，但甲未将此事通知合伙人乙和丙。根据我国合伙企业法的规定，下列各项中，错误的是（ ）。A甲的出质行为无效nB甲的出质行为有效nC将甲作为退伙处理nD如果甲的行为给乙、丙造成损失，应当承担赔偿责任案例n2010年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，2010 年6月甲与丁结婚。2010年8月，双方协议离婚，约 定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。下列 说法哪些不正确？nA合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产nB如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位nC如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额nD合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额（四）合伙事务的执行n由全体

9、合伙人共同执行。n 如果合伙人之一越权时候有效？合伙 企业是否承担责任？合伙企业的下列哪些事务必须经全体合 伙人同意才能做出决定？nA出售合伙企业的房屋nB以合伙企业的名义为另一家企业提供担 保nC转让合伙企业的商标nD改变合伙企业的名称（五）合伙人的权利与义务1、合伙人的权利：n分享理论的权利n参与经营管理的权利n监督和检查账目的权利n获得补偿的权利2、合伙人的义务n缴纳出资的义务n忠实的义务n谨慎和注意的义务n不得随意转让出资的义务n甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，( )属于

10、法律禁止或无效的行为。n A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元n B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同n C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业n D、与其妻了一道经营与合伙企业相同的业务（六）合伙企业和第三人的关系n每个合伙人都有权代表合伙企业，法律保 护善意第三人n 实践中，如果在入伙协议中约定了新合伙 人n 不对入伙前合伙企业的债务承担责任的情 况n 下如何处理？n入伙协议为合伙人内部之约定，在合伙人内部具有法律效力。但入伙协议并不为外部所知晓，该内部约定对合伙之外的第三人债务不能产生法律效力。因此，如果入伙协议约定新合伙人不承担以前债务的，此约定针对合

11、伙人内部为有效，对外部第三人则无效。案例n 甲、乙、丙3人各出资10万元组成合伙企业汽车配件厂A 。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分 担35，丙、乙各自分配或分担15，争议由合伙人通过协商 或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业 ，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为3年。n(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与丁再合作建一 个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给汽车配件厂A?为 什么？n(2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订 标的额20万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了22万 元的合同，此合同是否有效? 为什么？分析n(1)

12、合伙企业法第三十二条 合伙人不得自 营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 。 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 ，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。 （2）合同有效，根据合伙企业法第38条规 定： 合伙人之间如果对任何一个合伙人的权利有所 限制，不得用以对抗不知情的第三人，除非第三人 已经知道该合伙人权利受到限制。（七）合伙企业的解散n协议解散n依法解散：（1）除合伙协议另有规定外，合伙人之一死亡或退 出合伙企业的；（2）当合伙企业或合伙人之一破产的；（3）合伙人低于法定人数；（4）如因发生某种情况，导致合伙企业所从事的事 业成为非法

13、的。（5）由于战争，合伙人之一系敌国公民；（6）合伙人中有失去民事行为能力的清算n清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙 人担任清算人的，经全体过半数同意，自解散后 15日指定一人或数人或第三人担任清算人。清算人的选定对于未能清偿的债务，由合伙对于未能清偿的债务，由合伙 人在人在 今后继续承担连带责任（今后继续承担连带责任（5 5年）年）顺序：1、合伙企业所欠职 工工资、劳动保险费用l 2、所欠税款l 3、合伙企业的债务l 4 、返还合伙人出资n n 合伙企业的利弊？合伙企业的有利之处主要有：（1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较 少。（2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资 金。（3）每个

14、合伙人均有参与管理的权利，（4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得 税。（5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较 宽松，一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有 较大的自由与灵活性。合伙企业的不利之处主要有：（1）合伙企业人数有限，很难募集大量资本， 因而规模一般不大。（2）合伙人对企业债务承担连带无限责任，一 旦经营失败，很容易导致倾家荡产。（3）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业 管理的集中与统一，不利于实行科学化的管理。（4）合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人 死亡或退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳 定发展。四、公司法的特征n公司的概念与法律特征n公司法n公司的

15、种类n公司的设立n公司的组织机构n公司的资金n公司的合并、分立、解散和清算（一）公司的概念与法律特征n大陆法系中，公司指依法设立的以营利为目的 的社团法人。分为有限责任公司法和股份公司法。n英美法系中，没有专门定义。n中国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依 照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公 司”；分为“有限责任公司和股份有限公司是企业法 人。”公司的特征（1）公司股东对公司承担有限责任 （2）公司拥有独立的财产 （3）公司独立的享有民事权利和承担民 事义务 （4）公司实行统一（法定）的集中管理 制 （5）公司的存续一般不受股东变化的影 响萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案英国制靴匠萨洛

16、蒙于1982年将其靴店改 组注册为有限公司。依照章程规定，该公司的资产 全部折为股本，萨洛蒙本人持股20001镑，他的妻 子、女儿和四个儿子各持股1镑，总计20007镑。此 外，向萨洛蒙发行抵押担保公司债券10000镑。后 因公司经营失败而清理，公司总资产仅值6000镑， 而对其他债权人的负债就高达7000镑。该案历经数 审，均判决公司资产全部清偿给其他债权人，萨洛 蒙不服，上诉至英国上议院。？ 萨洛蒙有限公司与萨洛蒙是同一个法律主体还 是相互独立的两个主体？ 萨洛蒙对萨洛蒙有限公司的债权是否成立，能 否得到优先清偿 英国1855年公司法已经颁布，该法确定的 股东有限责任原则，已经在股东与公司债权人之间 设置了风险隔离机制。 萨洛蒙有限公司的对外债务责任由该公司自己 承担。萨洛蒙有限公司与萨洛蒙是相互独立的 两个主体 英国的公司法以成文法规则为主。