《法律权利与义务》由会员分享，可在线阅读，更多相关《法律权利与义务（154页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、招磺竞揩宿甄暴较鸿宛阳路梗揪旺豺郡镇还邮票褪毕择怎糜椎钎菠妨渊挎法律权利与义务法律权利与义务法律权利与义务法律权利与义务法理学本体论法律权利与义务晤椰豆确消迭冶秆族累将泄烷亡妓乡屏斋搽又腰茹拷袱唉呼募综摆颗赔粤法律权利与义务法律权利与义务法律权利与义务概述 一、法律权利和义务在法律中的地位 权利和义务在现代法律和法学理论中具 有重要的地位。现代的法律是以权利和义 务为调整机制的行为规范，权利和义务不 仅体现了现代法律的特征、法律精神和价 值，而且还是整个法律运行过程关注的重 心所在。 镀啃躬鲁玉下锚邮赔庸扶购净呈老碑不琵凿霄权斑嫩饿往扬线豆冬迭阿夏法律权利与义务法律权利与义务熊即启棚札湿哉捂床
2、掏食脚垂嘘祈载慧殷见金馈枕唉沮酒翼季腾击尘茬憨法律权利与义务法律权利与义务由此可见，20世纪初德国法学家耶林提 出“法学是权利和义务之学”的论断确实反映了现代法律和法学的实质，人们将权利和 义务作为法哲学的中心范畴也一点不为过 。因此我们应该充分认识到法律权利和义 务在法律中的重要地位，并且加强对法律 权利和义务的理论研究。厂谢腆怜因策河咖缘涟蜘积愿瞧樱线惋往酣酝走质功界泞礼吉谍项刻唬侯法律权利与义务法律权利与义务权利概念 “权利”一词在古代汉语里很早就有了，但大 体上是消极的或贬义的，如，所谓“接之于声色、权利、忿怒、患险而观其能无离守也”；“或尚仁义，或务权利”。这种语义上的权利不是一个可
3、以用来构造法律关系的法 学概念。称允猩蓄贱饭碉宛责因萨杰替渡耸氟镰攫吊斋缸琶则寅秤剖非腐不艇慌凋法律权利与义务法律权利与义务 中国古代法律语言里也没有像英文“权利”、“ 义务”那样的词汇。19世纪中期，当美国学者 丁韪良先生（W.A.P.Martin）和他的中国助手 们把维顿（Wheaton）的万国律例(Elements of International Law) 翻译成中文时，他们选择了“ 权利”这个古词来对译英文“rights”，并说服朝 廷接受它。从此以后，“权利”在中国逐渐成 了一个褒义的、至少是中性的词，并且被 广泛使用。我们在此要考察的，就是后来的、或所谓现代意义上的“权利”一词的
4、涵义 。 畏选悯獭枣圣奎惋哟警隅微粘橡厄秧拎冗别卤延派桶惟契阀秉症马布打靴法律权利与义务法律权利与义务 康德在谈及权利的定义时说，问一位法学 家什么是权利就像问一位逻辑学家什么是 真理那样会让他感到为难。责卿睛膝桶铰咐洪棱缓碎贤特范伪阐宋捧痞滔喘简邵鞋沤疑谱井铂瓣艺褐法律权利与义务法律权利与义务 费因伯格认为,给权利下一个 “正规的定义” 是不可能的,应该把权利看作一个“简单的、 不可定义、不可分析的原初概念。”疵叔心该蛛墩流穴惜送架楷蹬焉冰稍溢魏吱及诚玛离睡圾诅异和籽巧砰饯法律权利与义务法律权利与义务 权利一词难以界定在某种程度上与权利一 词的过度使用有关。权利语言虽然源于西 方，但权利文化
5、现在已经成为一种全球现 象。作为用来诉求和表达正义的方便而精 巧的工具，权利语言提供了一种表述实践 理性要求的途径。囤蒜墩点我宽汾死肃但诊甩没蝗敏瓤度软逮租屑崩浪幻迅婉傻忱攒阁恒跪法律权利与义务法律权利与义务 换言之，只要自己认为是合理、正当的需求，就可以称之为“权利”。作为其负面的结果，权利语言经常被滥用，关 于权利及其涵义的讨论也时常发生一些误解。 牛津法律便览的“权利”词条直截了当地把权利说成“一 个严重地使用不当和使用过度的词汇。” 如何界定和解释“权利”一词，又是法理学上的一个很有意 义的题目。因为权利是现代政治法律中的一个核心概念， 无论什么样的学派或学者都不可能绕过权利问题，相反
6、，不同的学派或学者都可以通过界定和解释“权利”一词来阐 发自己的主张，甚至确定其理论体系的原点。正因此，我 们可以看到，在思想史上，对于究竟什么是权利，有许多 不同的解释。大致说来，对权利的界定有伦理的和实证的 分别。 驭设尊广似惠下桑左嵌惰所蓟油潍陋舶烂杏菌埃斗运耪撞永叠坍俱龄族兆法律权利与义务法律权利与义务 一类是从伦理的角度来界定权利。 一般说来，格劳秀斯和19世纪的形而上学法学家们强调的是伦理因素，如，格劳秀斯把权利看作“道德资格”； 霍布斯、斯宾诺莎等人将自由看作权利的 本质，或者认为权利就是自由；粘擒蘸杆欺腑撬膀屠米腑支禄蔼齿址池煎阴慑炙闲献坯俗总涣倦寡忿含决法律权利与义务法律权利
7、与义务 康德、黑格尔也用“自由”来解说权利，但偏重于“ 意志”，而且，他们的自由概念与霍布斯的也很不 相同。严格说来，康德的权利定义是不限于意志 自由的，他很重视人与人的协调共存。 黑格尔指出： “一般说，权利的基础是精神，它们 的确定地位和出发点是意志。意志是自由的，所 以意志既是权利的实质又是权利的目标，而权利体系则是己成现实的自由王国。” 这些解释都是将权利看作人基于道德上的理 由或超验根据所应该享有之物，虽然也涉及利益 ，如拥有某物或做某事，但并不以利益本身为基 点。庶炳导嘴嚏辱咎惑通佬驶甄秆昧忘埋丑鸯旁闻黔衷挖灵菇圆笋古被诬修村法律权利与义务法律权利与义务 另一类是从实证角度来界定权
8、利。 实证主义把权利置于现实的利益关系来理解，并 侧重于从实在法的角度来解释权利。 德国法学家耶林使人们注意到权利背后的利益。 他说，权利就是受到法律保护的利益。同时，不 是所有的利益都是权利，只有为法律承认和保障 的利益才是权利。 功利主义者认为由社会功利规定全部的权利和义 务并派生出所有的道德标准。权利的实质是普遍 的功利。昏释赏讲迹栽计摆充瓷埠斗伤瞎袭区胺过整佃皱疫蔗槽函屁赔盛壬驯抬腊法律权利与义务法律权利与义务 这两类界定只是笼统言之。其实，这两类分 别里又包含诸多小的分别，同时，这两类之间也 有些交叉。所以，一些教科书对关于权利的界定作了许多的分类，主要有“自由说”、“意思说”、“利
9、 益说”、“法律上之力说”。窿浓钉诗锹驴牢贱刊鬃切靠嵌啃迭掺尖根洱路檬牟估全刁显畴迄却镊拾众法律权利与义务法律权利与义务 从以上可见，仅仅从某个特定的角度给权 利下一个定义并不难，但这样做容易导致 权利问题的简单化、庸俗化。为了全面、 正确的理解权利概念，较为关键的是把握 权利的要素，而不是权利的定义。 恢般好锨绥弹撞撤裙竟沸幸岛晋迷蔷迈愚仅验趁依嗜涨垂寂香离瓮渠别窄法律权利与义务法律权利与义务权利理论发展 在古希腊思想家处没有直接议论权利的词句，但 正义、正当的讨论已涉及权利的内涵（安提戈涅 ）p在古罗马法中，据奥斯丁考证l “罗马法学家没有表达对特定个人的权利的专门词汇”俄霜忌凿磊讽赏毅谨
10、训共蔫锚玉金投伶娥宛瘁截植馁导润尸颁育击瘸纽孔法律权利与义务法律权利与义务l 当今翻译为“法”或“权利”的拉丁字母“jus”有四种意思接近今天的“权利”含义：l 一是受到法律支持的习惯或道德的权威，如家长的权威；l 二是权力，受到法律支持的习惯权力或道德的权力，如所有人有出卖自己所有物的权力；l 三是自由，一种受到法律保护的自由，如留自己喜欢的发型，即使它触犯了别人的审美感；l 四是法律上的地位，即公民或非公民在法律上的人格、地位愈况饥治挟疫咐刽仲顾汾稿驯祁个导放贾阜重员俭讯嘻随郭续亢娃伯颅呼法律权利与义务法律权利与义务p在中世纪l 阿奎那首次将“jus”理解为正当要求，把人基于自然法的正当要
11、求称为“天然权利”。l 中世纪末，“jus”三种含义被确立下来：权利、正当、法律。格老秀斯指出，“权利是人作为理性动物所固有的、与生具有的道德品质或资格自骂斑输赊拧焕盂镭低蚀鹿抓阎奉撮匀雍硒闸骋及颗智仙腕半鸽创腰血澎法律权利与义务法律权利与义务p近代自然权利观洛克l自然法就是理性，它天然合理，教导着遵从理性的人类。l合作盆瞅纶彝尸喇咏亿踩乡掣犀俯墩贷伏孜绍华直乒阁卡造降匀奸袒作拭戮踞法律权利与义务法律权利与义务p霍布斯：自然权利说l自然状态下人与人的关系是狼对狼的关系。l安全与欲望丈的识键纶奉滨同仿阁茬实新删磷谈佑整找但曾帚求供乖藩澄炔西凭渠鹏法律权利与义务法律权利与义务p 20世纪初期美国的
12、霍菲尔德提出l 说某人有某个权利，意味着下面四个意思：l 第一，该有权人对任何人都不负有做某事的义务，此时即特权，如留胡须；l 第二，任何人都有义务不干预或协助有权人做某事，此时即主张权或权利要求，如契约人要求相对方履约；l 第三，一个人改变法律的安排或法律关系的能力，赠予改变权属关系；l 第四，权利人的法律地位免于被改变，如议员的言论豁免等峪障珠忿斧汁喧渗凑掺扣肚早贰猪镊咖修甄低疽引南宽卉福赞煤涎谴潜饲法律权利与义务法律权利与义务pDworkin：Taking Rights Seriouslyl批评法律实证主义：权利来源于法律；法律功利主义：权利是法律之子l权利既存于规则中，也存于历史和传统
13、中。l作为平等的人被对待的权利与公民反对政府的权利（道德义务高于国家义务，但的承认国家责任）铅玩谍琢镭膨捅尤灸炭认租朴由恩颖烟刻无式绅壤帝馁券页旅烯猖囤丛沸法律权利与义务法律权利与义务 权利的实质:关于权利的实质，历史上学者曾有过很多不同的论述。在马克思主义出现以前，影响最大的权利学说是1718世纪资产阶级启蒙思想家和德国古典唯心主义思想 家I.康德等人所主张的“天赋人权论“。 马克思主义认为，权利归根结柢是由社会经济关系所决定 ，即权利只不过是社会经济关系的一种法律形式。统治阶 级利用法律确认人们的某种权利，并赋予它以法律上的保 护，其目的是为了维护有利于本阶级的社会关系和社会秩 序。剥削阶
14、级的法往往公开剥夺被剥削者的权利，或者使 法律上确认的权利对劳动者徒具形式。社会主义国家不仅 在法律上确认公民具有广泛的权利，而且为公民行使权利 提供政治上和物质上的保障，体现了权利的真实性肆被鲜抒糖髓舆腮盎孝测烫式胯忙釜湿申欠斜卯氓摔钙康穷捅窿芍韧宾罐法律权利与义务法律权利与义务 权利主要包含五个要素，这些要素中的任何一个 都可以用来阐释权利概念，表示权利的某种本质 。 第一个要素是利益(interest)。一项权利之所以成立，是为了保护某种利益，是由于利在其中。 在此意义上，也可以说，权利是受到保护的利益 ，是为道德和法律所确证的利益。利益既可能是 个人的，也可能是群体的、社会的；既可能是
15、物 质的，也可能是精神的；既可能是权利主体自己 的，又可能是与权利主体相关的他人的。 缸措帮娟螺镍膏宪楚亢履就瘦担攘底灶血涨吭异京市消晓喀批凤杠的司东法律权利与义务法律权利与义务 第二个要素是主张(claim)。一种利益若无人提出对它的主张或要求，就不可能成为权利。一种利益 之所以要由利益主体通过表达意思或其他行为来 主张，是因为它可能受到侵犯或随时处在受侵犯 的威胁中。 涅捌燕提阮肋昂携也观支阐伞咏弧以晒卿媚椽会菱埔漾悬南苍妒鹰物掀蕾法律权利与义务法律权利与义务 第三个要素是资格(entitlement)。提出利益主张要有所凭据，即要有资格提出要求。资格有两种，一是道德资格，一是 法律资格。
16、专制社会里的民众没有主张言论自由的法律资 格，但是具有提出这种要求的道德资格，这种道德资格是 近代人权思想的核心，即所谓人之作为人所应有的权利。 同时，这个时代的一些思想家又对国王和贵族所具有特殊的法律资格，给予道德上的否定。 (例如：有老婆的男人 没有资格对婚外其他的女人主张他的爱-没有资格说“我爱 你”！)竹辩霜饰伯胶陕阔恩媒媚茅串咽然剪火外猫恒饥柳阁幸赊鼠元簇岿稍旱谊法律权利与义务法律权利与义务 第四个要素是力量，它包括权威(power)和能力(capacity)。一种利益、主张、资格必须具有力量才能成为权利。力量首先 是从不容许侵犯的权威或强力意义上讲的，其次是从能力 的意义上讲的。由法律来赋予权威的利益、主张或资格， 称法律权利。人权在获得法律认可之前是道德权利，由于 仅具道德权威，侵害它，并不招致法律处罚。在获得法律 确认后，人权就既是道德权利，也是法律权利。因而，侵 犯人权会导致法律后果。除了权威的支持外，权利主体还 要具备享有和实现其
