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1、证券法律业务中的 律师尽职调查 北京市天银律师事务所 朱振武 1北京市天银律师事务所第一部分 引言目的：通过对目前证券法律业务中存在的违 规案例的分析和解剖，了解目前的执业状况 （包括成绩和问题），探讨执业风险的成因 ，从而使大家能够首先树立风险意识，高度 重视尽职调查工作，认识到尽职调查是证券 法律业务中的最基础、最根本、最重要的工 作。 2北京市天银律师事务所一、我国证券律师的执业状况1、审批制下的执业状况2、核准制下的执业状况3北京市天银律师事务所二、典型案例分析1、成都红光案（非法律专业问题引发）2、大庆联谊案（政府部门造假引发）3、苏州恒久案 （尽职调查盲点引发）4、江苏三友案（客户
2、刻意隐瞒引发）4北京市天银律师事务所三、当前证券律师执业中存在的 主要问题n1、缺乏敬业精神，忽视执业风险；n2、专业水平低下，法律文书虚假；n3、内部管理薄弱，内核制度虚设；n4、竞争手段恶劣，市场形象恶化；5北京市天银律师事务所四、结论（证券市场无小事、证券律师责任重于泰山）1、尽职调查是律师远离执业风险的根本。2、勤勉尽责是律师做好尽职调查的关键。3、专业水准是律师做好尽职调查的基础。4、质量控制是律师做好尽职调查的保证。6北京市天银律师事务所第二部分 尽职调查概述n目的：密切结合全国律协2003年4月22日试 行 的律师从事证券法律业务规范第四章“ 尽职调查” 、2007年5月1日施行
3、律师事务所 从事证券法律业务管理办法第三章“业务规 则”、2006年5月29日施行的保荐人尽职调查 工作准则等 ，的规定，通过对证券法律业 务中尽职调查基础知识的介绍，使大家能够 了解和掌握尽职调查的基本方法、基本原则 、基本技能等知识。 7北京市天银律师事务所一、律师尽职调查和核查验证的 方式一是收集文件资料；二是与委托人管理层或业务人员面谈；三是与相关方核对事实；四是实地考察。8北京市天银律师事务所二、律师尽职调查的原则和标准1、律师要客观地进行尽职调查2、律师必须全面地进行尽职调查3、律师要及时地进行尽职调查9北京市天银律师事务所二、律师尽职调查的原则和标准 （续）4、律师进行尽职调查要
4、保持独立性5、律师尽职调查要坚持完整性6、律师尽职调查结果必须真实、准确7、在坚持尽职调查原则下取得委托人的配合10北京市天银律师事务所三、律师编制尽职调查文件清单 的要求11北京市天银律师事务所（一）首次公开发行股票项目律师 尽职调查所需文件清单n1、企业基本情况；n2、发行人设立、股票发行上市的授权批准及其他筹备文件；n3、发行人的独立性；n4、对发行人具有实质控制权的发起人股东；n5、发行人股本及其演变；n6、发行人的技术情况；n7、关联交易和同业竞争；n8、发行人的主要财产；n9、发行人的重大债权债务；n10、发行人重大资产变化及收购兼并；n11、发行人股东大会、董事会、监事会及其规范
5、运作；n12、发行人董事、监事及其他高级管理人员；n13、发行人的业务发展目标；n14、诉讼、仲裁和行政处罚；n15、发行人的纳税和社会保障情况；n16、发行人的环境保护、产品质量和技术标准；n17、募集资金运用项目；n18、定向募集公司内部职工股情况。 12北京市天银律师事务所子目录n“发行人纳税和社会保障情况”项下，就包括以下具体的调查内容：n（1）发行人及其控股子公司、参股子公司（20以上）执行的税种 、税率的说明和相关法律、法规和政策依据；n（2）主管税务部门关于发行人近三年依法纳税的证明；n（3）上述单位有无享受税收优惠政策或财政补贴的说明及其相关政 策文件，并说明该政策与现行法律、
6、法规有无冲突之处；n（4）劳动合同文本；n（5）劳动卫生、劳动安全、劳动保险制度实际执行情况的说明；n（6）主管部门关于发行人近三年遵守劳动方面的法律、法规，未受 到劳动部门处罚的证明；n（7）发行人员工花名册；n（8）发行人员工近三年社会保障制度（养老保险、失业保险、大病 统筹保险）执行情况的说明及社会保险费缴纳情况汇总表；n（9）发行人员工住房制度情况说明。 13北京市天银律师事务所（二）上市公司再融资调查清单n（与首发基本相同的内容从略）n1、上市公司的基本情况（包括成立以来历次公开发行股票的情况） ；n2、本次增发或配股的授权与批准；n3、本次发行上市的实质条件（增发与配股各有标准）；
7、n4、上市公司的可持续经营能力，资产负债状况；n5、公司治理结构；n6、上市公司的独立性（人员独立、财务独立、机构独立、业务独立 、资料完整）；n7、前次募集资金使用状况和本次募集资金用途；n8、近三年的年报及中期报告；n9、上市公司的内部控制制度，董事会、监事会关于非标准无保留意 见审计报告涉及事项处理情况的说明（如有）；n10、中国证监会派出机构检查中发现问题的发行人出具的整改报告（ 如有）。 14北京市天银律师事务所（三）上市公司重大重组业务的尽 职调查清单 n1、上市公司的基本情况；n2、交易双方的主体资格及基本情况（股权关系、主营业务、财务报 表等）；n3、交易标的真实性和合法性（实
8、物资产、无形资产或者拟受让股权 ）；n4、本次交易所涉及的资产状况（是否存在抵押、质押和查封、冻结 等情况）和产权证明；n5、对交易资产或股权的审计报告和资产评估报告；n6、交易合同条款；n7、交易双方与上市公司是否存在关联关系；n8、独立财务顾问报告；n9、交易的财产或者股权是否存在未了结的诉讼、仲裁或者行政处罚 事项，是否存在或有负债；n10、交易实施后各项财产权利的转移和过户。15北京市天银律师事务所四、律师在收集文件资料时应当 遵循的要求16北京市天银律师事务所（一）承办律师应当向委托人提出要求，让其披露与本次证券业务相关的重要事实， 并向律师提供证明这些事实真实合法存在的 相关法律文
9、件，包括以原件、传真件、复印 件、副本和节录本等形式存在的各种文件资 料。17北京市天银律师事务所（二）律师收集的文件资料的形式：原则上应当收集文件资料的原件，收集原件确 有困难的，可以进行复制或收集副本、节录 本。对收集到的复印件、副本或者节录本， 应当要求委托人或文件提供人签字、加盖公 章予以书面确认，证明其与原件、正本、全 本相一致。18北京市天银律师事务所（三）律师对于一些出具法律意见书所必须依据的重要事实，而委托人又没有书面 的证据材料加以证实的情况，必须要求委托 人对此项事实进行书面确认和做出承诺，法 律意见书在引证该类法律事实时，应对此作 出说明。19北京市天银律师事务所（四）律
10、师在从事证券法律业务中，关于某些特定的法律文件的公证、见证事项， 作出了相关规定。20北京市天银律师事务所五、律师对文件资料的审查方法 。21北京市天银律师事务所（一）律师进行资料审查的必 要性1、进行资料审查是证券法律规范的基本要求2、进行资料审查是信息披露制度的必然要求3、进行资料审查是保护投资者权益的现实需要4、进行资料审查是律师职业道德和执业纪律规 范的基本要求22北京市天银律师事务所（二）审查的内容1、资料来源的审查2、资料颁发时间的审查3、资料内容与形式的审查4、资料之间的内在联系的审查5、资料与需要证明的事实之间关系的审查23北京市天银律师事务所六、律师事务所和律师出具法律 意见
11、书的要求24北京市天银律师事务所（一）出具法律意见时编制资料目录和提交相关资料的要求（二）律师向证券监管机构提交的文件资料的要求25北京市天银律师事务所七、律师进行实地勘查的要求 26北京市天银律师事务所对一些至关重要的实物资产进行实地勘 查是非常必要的。这就要求律师必须亲自到 实物所在地，考察实物状况，走访当事人， 确定财产的实际状态，分析其中法律关系， 以弄清事实真相。这既是律师从事证券法律 应尽的职责，同时也利于加深律师对委托人 情况的了解，并能及时地发现其中存在的问 题。27北京市天银律师事务所进行现场勘查要注意做好勘查记录，勘查记录的内容一般包括情况说明、勘查对 象、勘查目的、时间、
12、地点、勘查对象的具 体情况、结论等，最后要由律师签名。勘查 记录作为律师工作底稿的一部分应妥善保 存，并作为出具法律意见书和律师工作报告 的一个依据。28北京市天银律师事务所第三部分 IPO尽职调查操作指引n目的：为了使大家能够在较短的时间内基 本掌握股票公开发行并上市中律师尽职调查 工作如何开展，本部分按照中国证监会公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号 公开发行证券的法律意见书和律师工作报 告的要求，有针对性地讲述不同事项的尽 职调查工作如何开展，并重点讲述尽职调查 的难点问题 。29北京市天银律师事务所（一）本次发行上市的批准和授权1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1
13、）上市地：未来沪深交易所分工； （2）滚存利润的分配30北京市天银律师事务所（二）发行人本次发行上市的主 体资格1 1、目的：、目的： 2 2、操作指引：、操作指引： 3 3、重点难点问题、重点难点问题： （1 1）发行人是否属于公司法规范；发行人是否属于公司法规范； （2 2）外资企业的股份制改造；）外资企业的股份制改造； （3 3）红筹架构公司）红筹架构公司A A股上市问题；股上市问题； （4 4）有限公司整体变更问题。）有限公司整体变更问题。31北京市天银律师事务所（三）本次发行上市的实质条件1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）中国主板和创业板的区别； （2）律师如何看
14、懂财务报表； （3）虚假会计信息的种类； （4）股东人数不超过200人的认定； （5）重大违法行为的认定； （6）管理层重大变化的认定； （7）评估报告、验资报告的复核问题。32北京市天银律师事务所中国创业板与主板上市条件对比 n条件n主体资格n经营年限n盈利要求n资产要求n股本要求n主营业务要求n董事及管理层实际控制人n同业竞争关联交易n成长性与创新能力n募集资金用途限制行为n违法行为n发审委 n初审征求意见n保荐人持续督导 n创业板其他要求 33北京市天银律师事务所（四）发行人的设立1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）出资不实常见情形及解决方法； （2）国企改制中的常见问
15、题； （3）集体企业改制中的常见问题。34北京市天银律师事务所（五）发行人的独立性1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）与关联交易和同业竞争的关系； （2）社保、住房公积金问题的解决。35北京市天银律师事务所（六）发起人或股东（实际控制人 ）1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）实际控制人的认定； （2）委托持股、代持股问题； （3）上市前增资或股权转让问题的核查； （4）境外股东的核查 36北京市天银律师事务所（七）发行人的股本及其演变1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）股权变更的程序 ； （2）价格的合理性； （3）资金来源的合法性； （4
16、）历次增资的使用情况和增资的必要性； （5）受让方或增资方身份的核查； （6）对赌协议的核查。 37北京市天银律师事务所（八）发行人的业务1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题：境外投资和境外经营的合法性38北京市天银律师事务所（九）关联交易及同业竞争1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问题： （1）关联方的确定； （2）重大关联交易的判断标准； （3）重大关联交易的程序和披露； （4）关联交易的规范； （5）因身份关系形成的关联关系以及是否构成同业竞争的 判断； （6）关联交易非关联化； （7）同业不竞争问题.39北京市天银律师事务所（十）发行人的主要财产1、目的：2、操作指引：3、重点难点问题： （1）土地出让存在补贴优惠情形的处理； （2）租赁土地、房产存在重大瑕疵情形的处理； （3）专利核查的行业盲点：年费的缴纳对专利权维护的意 义； （4）特殊行业的特许经营权核查：游戏公司、影视公司等 40北京市天银律师事务所（十一）发行人的重大债权债务1、目的： 2、操作指引： 3、重点难点问
