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1、广州市友谊对外服务公司 广州友谊人力资源服务有限公司GZFESCOGZFESCOAll rights reserved以案说法，细说“劳动者过错解 除劳动合同”的实操问题GZFESCO 张志豪 主讲1GZFESCOGZFESCO一、过去三年的劳动争议仲裁案统计u在劳务派遣中发生的劳动仲裁案件u2008年 5起u2009年 6起u2010年 5起据统计，90%案件是由公司单方解除引起； 其中，80以上的案件都是由于严重违反公司规章 制度所引起的。劳动仲裁、诉讼案件统计表2GZFESCOGZFESCO二、研讨会目的u分享案件的处理经验，构建更牢固的法律防火墙u剖析解除劳动关系的每个程序与注意细节u
2、培养预测劳动用工风险的思维习惯u掌握处理劳动纠纷过程的实战技能技巧3GZFESCOGZFESCO三、研讨会内容提纲u（一）感触最深的问题；u（二）回顾用人单位的劳动关系解除权；u（三）以案说法，如何操作。4GZFESCOGZFESCO（一）感触最深的问题公司某某员工触犯了迟到、早退、开错发 票、收受馈赠等等一系列的错误，请问这 种条件下可以立即解除劳动合同吗？依法 需要支付经济补偿金吗？给了经济补偿金 就可以要求他明天不用上班吗？让我们回 忆用人方的 法定解除权5GZFESCOGZFESCO（二）用人单位的法定解除权u最常用的解除方式1、协商解除劳动关系2、立即解除劳动关系并无须支付经济补偿的
3、情形（1）严重违反用人单位的规章制度；（2）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（3）在试用期间被证明不符合录用条件的；最容易最容易产生纠纷产生纠纷6GZFESCOGZFESCO其他（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本 单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不 改正的；（5）以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实 意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（6）被依法追究刑事责任的。7GZFESCOGZFESCOu3、提前三十日以书面形式通知用人单位解除劳动 者并依法支付经济补偿金的情形（1）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致 使劳动合同无法
4、履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变 更劳动合同内容达成协议的。（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位， 仍不能胜任工作的；（3）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不 能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；8GZFESCOGZFESCOu4、经济性裁员第四十一条 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足 二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会 或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经 向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重
5、大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同 后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化， 致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的 ，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。9GZFESCOGZFESCO4、解除的限制情况第四十二条 劳动者有下列情形之一的，用人单位 不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳 动合同：
6、（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行 离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断 或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认 丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内 的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退 休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。 10GZFESCOGZFESCO（三）总结u过错解除依据及限制 （1）法律依据 劳动合同法36条、39条、40条、41条、42条规章制度 （2）双方约定劳动合同u用人单位对过错事实的举证责任u解除法定程序的履行11GZFESCOGZF
7、ESCO1、严重违反公司规章制度案例一 u员工李某于2004年1月1日入职A公司，任财务一职 。劳动合同约定工资2500元/月。2010年08月22日， A公司客户区某到A公司办理业务工作时，李某为其 到银行办理相应的业务后，区某给予李某人民币 1000元作为酬谢。A公司人事行政经理林某发现后， 要求李某交代事实，李某口头承认事实并答应退回酬 谢金。随后，A公司经考虑决定，以李某严重违反公 司规章制度为由立即解除劳动合同。李某得知后拒绝 承认收受任何的款项，亦不可能退还。但A公司仍决 定解除劳动合同，于8月23日向李某送达解除劳动关 系通知书并在其08月份的工资中扣除1000元。当接 到公司开
8、出的解除劳动关系通知书时，李某提起劳动 仲裁。12GZFESCOGZFESCO 仲裁请求如下：仲裁请求如下： u1、请求支付违反解除劳动关系的赔偿金35000元；u2、请求支付未提前三十日通知解除劳动关系的代通 知金2500元；u3、请求支付08月工资差额1000元以及无故克扣工 资的25的经济补偿金250元；u4、请求支付2004年1月至解除之日的加班费。13GZFESCOGZFESCO焦点分析：u焦点的认定理论： 其一，员工违反公司规章制度的行为和事实的确认。注意：违反行为和事实的认定的唯一性其二，公司是否具有完善的规章制度。（1）实体上和程序上的合法性；（2）程序上的公示告知程序（注意签
9、收的完善性）；其三，员工违反规章制度的程度是否属于“严重”。A 列举式规范“严重性的管理”B 累进式回到本案分析，公司是否可以胜诉？14GZFESCOGZFESCO经济补偿金及赔偿金u1、经济补偿金 主要法律依据 劳动合同法、劳动合同法实施条例 违反和解除劳动合同的经济补偿办法15GZFESCOGZFESCOu2、赔偿金观点一： （1）根据劳动合同法第97条第3款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本 法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补 偿金年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当 向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。（2
10、）广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见第三十条 劳动合同法实 施后，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳 动合同已经不能继续履行的，用人单位应按劳动合同法的规定向劳动者支付 赔偿金，但无需另行支付经济补偿金。该赔偿金的计算年限自2008年1月1日起 计算，以前的工作年限按劳动法的规定计算赔偿金。观点二： 根据劳动合同法实施条例第二十五条 用人单位违反劳动合同法的规定解除 或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支 付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。16GZFESCOGZFESCO代通知金认定
11、合法解除无须支付；认定违反解除，依法支付赔偿金的代通知金是否支付？广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见(2009年) 第十六条 用人单位依照劳动合同法第八十七条的规 定已经向劳动者支付赔偿金的，无需另行支付经济补偿金和 未提前一个月通知解除劳动合同的额外工资。17GZFESCOGZFESCO减发工资的规定u广东省工资支付条例第十五 条 因劳动者过错造成用人单位直接 经济损失，依法应当承担赔偿责任的，用人单位可 以从其工资中扣除赔偿费，但应当提前书面告知扣 除原因及数额；未书面告知的不得扣除。扣除赔偿 费后的月工资余额不得低于当地最低工资标准。18GZFESCOGZFESCOu违反和解除劳动合
12、同的经济补偿办法第三条 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的， 以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的 时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报 酬百分之二十五的经济补偿金。u广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见(2009年)第十三条 对于劳动者依照违反和解除劳动合同的经 济补偿办法主张的未支付解除劳动合同经济补偿金的50% 额外经济补偿金和克扣或无故拖欠劳动工资的25%额外经济 补偿金，一般不予支持。19GZFESCOGZFESCOu 但是，请大家注意最高院关于劳动争议的解释（三） 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题 的解释（三）（2010） 第三条
13、 劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法 院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应 予受理。 劳动合同法第八十五条 用人单位有下列情形之一 的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经 济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差 额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五 十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支 付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动 者支付经济补偿的。20GZFESCOGZ
14、FESCO加班费的问题现行法律的规定：u劳动争议调解仲裁法第六条 发生劳动争议，当事人对 自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据 属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不 提供的，应当承担不利后果。u最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题 的解释（三）第九条 劳动者主张加班费的，应当就加班 事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌 握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承 担不利后果。21GZFESCOGZFESCOu广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于 适用、若干问题的指导 意见u 第二十七条 用人单位与劳动者虽然未书面
15、约定实际支付的 工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工 资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位 已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资 低于当地最低工资标准的除外。 u 第二十八条 劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工 资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于 正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工 资低于当地最低工资标准的除外。22GZFESCOGZFESCOu第二十九条 劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的 ，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位 以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对 用
16、人单位的电子考勤记录应予采信。u劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责 任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超 过两年部分的加班工资一般不予保护。u另外，广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见（2009 年）对加班费的认定做了大篇幅的规定。23GZFESCOGZFESCO案例讨论（加班费）：u员工邓某于2006年1月入职A公司，任销售主管， 劳动合同约定月工资为8000元/月。该员工于2009 年10月离职，并索要入职以来的加班费。该公司人 事经理与其沟通，公司在入职时已口头明确，职位 为M级及以上的员工延长工作时间的，给予误餐津 贴，但不另行发放加班费。但是，该员工认为这种 规定是违反法律规定的，其不接受。员工于当月31 日离职。2010年9月中旬，该员工突然书面致函A公 司，索要加班费，若您作为该公司的人事主管，如 何处理这次加班费引发的劳动争议案？24GZFESCOGZFESCOu（一）审核仲裁和诉讼时效 根据劳动争议调解仲裁法劳动争议申请仲裁的时
