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1、劳动合同法解读 企业劳动人事制度的再审视目 录1.劳动合同法的出发点 2.劳动合同法的立法过程 3.劳动合同法要点分析 4.有关劳动纠纷案例讨论一、劳动合同法的出发点：合同法，还 是劳动法？合同法买方、 出租方、 股东A等地位平等图1 合同法的宗旨卖方、 承租方、 股东B等劳动合同法用人单位劳动者用人单位劳动者不平等的地位（A)原先实情保护平等的地位（B）新法的目的 图2 劳动合同法的宗旨 结论：整体上看是有松有紧，更倾向保护劳 动者。劳动合同法劳动者 Staff事实劳动关系的保护无固定期限劳动合同与工会/职工协商程序明确约定试用期员工辞职的自由化2倍的经济赔偿企业 Company劳动合同的书
2、面化劳动关系的长期化规章制度的民主化试用期的严格化解雇保护的重点化违法成本的加大化二、劳动合同法的立法过程 2006年3月20日，劳动合同法（草案） 经过第一次审议， 向社会公开，并开始征集意见。一个月之内就收到全国各地 、各方面提出的意见达191,849条,其中65来自基层劳动者 。 提出意见的社会群体主要分为三类：企业及商会、民间组织 和单个劳动者。 EU商会、上海美国商会向全国人民代表大会提交了厚厚的一 本资料，提出了很多修改意见和要求，立场比较强硬。 2006年12月24日进行了第二次审议。 2007年4月24日进行了第三次审议。 2007年6月29日，在历经四次审议，三易其稿后，劳动
3、合同 法（四审草案稿）终于获得高票通过。 2008年1月1日起，劳动合同法将正式施行。撤资威胁论？三、劳动合同法要点分析1、制定规章制度条款 （程序民主化） 2、订立书面劳动合同条款 （事实劳动关系） 3、无固定期限劳动合同条款 （劳动关系长期化） 4、试用期条款 （明确约定） 5、无效劳动合同条款 （无效认定与效力存续） 6、竞业限制条款 （平等保护双方） 7、支付令 （按时足额支付劳动报酬） 8、合同的解除或终止 （保护性限制） 9、经济补偿金条款 （离职成本增加） 10、劳务派遣专章 （严格规定） 11、非全日制用工 （较为宽松） 12、法律责任对企业的总体影响1用工成本提高2用工风险加
4、大3用工难度增强1、劳动规章制度的协商程序（第四条） 要点 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时 间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律 以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重 大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和 意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 解读 妥协的规定（放弃了协商一致的要求） 影响 确定主体仍然是单位，但如果不按照法定程序制定劳动 规章制度，它的效力就有可能不被认可。 对策 协商公示/告知记录民主程序性单决制/公决制？ 复杂工会组织？ 无止境的修订？ 2、订立书面劳动合同（第十条、第十四条第四项、第六十九条
5、、第八十二条、第九十七条）要点 用人单位应当及时与劳动者订立书面劳动合同。 解读 发生劳动纠纷情况下，是对劳动者的一种保护 影响 未与劳动者订立书面合同的情况下，有何潜在的风险？ 对策 建立职工花名册，定期检查；实现合同管理制度化一个月以上一年以内未订立的一年以上未订立的每月向劳动者支付2倍工资视为已订立无固定期限劳动合同图 未订立书面劳动合同情况下的法律責任劳动关系何时建立？ 订立合同时 用工时 订立书面化a. 用工时订合同 （有风险）b. 用工前订合同 （无风险）-c. 用工后订合同 （风险最大） 变更书面化（岗位、薪水及工作地点变更）有效变更协商一致书面形式（双方签章）*若预先在劳动合同
6、中约定，则不属于变更，而是对原合同的履行 。 解除、终止书面化a. 解除、终止时：书面通知 （法律上并非必须，但实务上则书面为上）b. 解除、终止后：书面证明、档案及社会保险关系转移手续（法律规定）实践中的疑惑 ：如果有些外 来务工人员“来 无影、去无踪” ，单位该如何 维护自己的权 益？3、无固定期限劳动合同（第十四条、第三十九条、第四十条第一、二項、第四十八条、第八十二 条、第八十七条、第九十七条） 要点 无固定期限劳动合同订立的条件 解读 并非“终身制合同”（铁饭碗）的保障 影响 劳动合同的长期化；用人单位用工成本的增加 对策 延长固定合同的期限只要解除劳动合同的法定情 形存在，或者劳动
7、者与用人 单位协商一致，无固定期限 的劳动合同是可以解除的。 （全国人大常委会法工委 李 援）A.在同一单位连续工作满10年的B.用人单位初次实行劳动合同制度或者 国有企业改制重新订立劳动合同时，劳 动者在该单位连续工作满10年且距退休 年龄不足10年的C.连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没 有No39、No40.1/40.2款的情形，续订劳动合同的D.用人单位自用工之日起一年内未与劳 动者订立书面劳动合同的无固定期限 劳动合同前提：劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的图3 无固定期限劳动合同订立的条件4、试用期（第十九二十一条、第七十条、第八十三条） 要点 试用期上限的限制、试用期内
8、的工资标准、试 用期内单位解除合同要说明理由的义务 解读 技术含量为准改为合同期长短为准。防止用人 单位滥用试用期的规定侵害劳动者的权利 影响 试用期变短，单位录用人才的风险增高同一单位与同一劳动者（在同一合同期内）只 能约定一次试用期 对策 修改劳动合同和就业规则、注意说明义务图4 设定试用期的限制劳动合同的种类试用期间非全日制用工的劳动合同不得约定以完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定固定期限的劳动合 同期限不满3个月的不得约定3个月以上不满1年的1个月以内1年以上不满3年的2个月以内年以上的6个月以内无固定期限的劳动合同6个月以内5、无效的劳动合同（第八条、第二十六二十八条、第三十八
9、条第一款第五项 、第三十九条第五项、第八十六条） 要点 劳动合同无效的，有过错的一方须承担赔偿责 任。 解读 欺诈？隐瞒？平等保护劳动者和用人单位 影响 缺乏必要条款/手续订立的合同可能归于无效 对策 用人单位须完善劳动合同条款，遵循一定的程 序订立劳动者伪造证 书、职业经历 等l合同无效的认定及后果 A 认定的情形 下列劳动合同无效或者部分无效： （1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违 背其真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利 的； （3）违反法律、行政法规强制性规定的。 B 认定的机构 无效或者部分无效争议，由劳动争议仲裁机构
10、或者人 民法院确认。因此种情形致合同无 效的，双方都可以解 除劳动合同6、竞业限制条款 （第二十三条二十五条） 要点 约定竞业限制的期限缩短为2年、对补偿金和 违约责任做出规定 解读 是对劳动者职业选择自由权的保障 影响 企业经营信息、技术信息保护变得困难 对策 修改劳动合同及就业规则等，制定保密措施1.适用人员 限于：高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员 。 2.适用范围、地域、期限 由双方约定（期限不得超过两年） 3.经济补偿 A 支付标准：由双方约定（无法定标准） B 支付时间：解除或终止劳动合同后 C 支付方式：在竞业限制期限内按月支付 4.违约责任 A 违约金： 劳动者
11、违反竞业限制约定的，应当按照约定向用 人单位支付违约金。 B 赔偿金： 劳动者违反竞业限制约定，对单位造成经济损失 的，应当承担赔偿责任。5. 解除 法律未有规定，尚待今后明确。草案曾经规定：终止 或解除合同时一次性 支付不少于年工资收 入的补偿，后改为“ 由双方约定”，有利 于用人单位7、支付令（第三十条） 要点 不经过诉讼手续，通过申请支付令要求支付劳动 报酬 解读 保护劳动者尤其是外来务工人员的利益，降低其 维权成本 影响 假如企业未正确处理支付令，可能导致强制执行 对策 向律师咨询，及时提出有效的异议，进行后续操 作8、劳动合同的解除和终止（第三十六四十五条、第五十条） 要点 试用期内
12、解除合同也应提前通知、劳动合同 的解除条件和经济补偿金 解读 劳动者解除变得容易；企业解除更加困难 影响 用人单位人事管理须更加规范化 对策 修改劳动合同及就业规则、离职手续迅速化 、完善文书管理劳动者方面之一：绝对的“无因解约权”No.37 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同 。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。不利影响：劳动者可以对自己工作和未来收入的稳定性有较清晰的预期 ，但用人单位却无法预期到劳动者在本单位工作的期限。影响企业人员 的稳定性，可能导致人才的大量流失 。 但是，如果劳动者 1. 违反本法规定解除劳动合同，或者 2. 违反劳动合同
13、中约定的保密义务，或者 3. 违反劳动合同中约定的竞业限制， 给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。2和3两种情形 下，劳动者可 能还须支付违 约金劳动者方面之二：“有因解约权”（No.38） A 随时通知辞职：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：a 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；b 未及时、足额支付劳动报酬的；c 未依法为劳动者缴纳社会保险费的；d 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；e 用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；f 法律、行政法规规定的其他情形。劳动者方
14、面之二：“有因解约权” B 随时辞职：立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；或者 用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的 C 经济补偿：A、B情形下，劳动者不仅有权解除劳动合同，还可以要求支付经济补偿金，A中 (b)项情形下，甚至要按No.85条规定加付赔偿金用人单位方面之一：有因解除劳动合同 （一）劳动者有下列情形的，用人单位可以解除： 1、在试用期间被证明不符合录用条件的； 2、严重违反用人单位的规制制度的； 3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本
15、 单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不 改正的； 5、因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无 效的；（欺诈、胁迫、乘人之危订立或变更合同的） （二）书面通知即可，且无须支付经济补偿金举证比较困难！用人单位方面之二：非过错性解除合同A 解除程序： 提前30日书面通知劳动者本人或者额外支付一个月工资 。 须符合第四十条三项条件之一： 1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满 后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作 的； 2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗 位，仍不能胜任工作的； 3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 ，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能 就变更劳动合
