公司法--现代企业制度

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1、公司法1公司法公司发展史现代企业制度的诞生和发展2公司法原始公司 古罗马时期的包税人的股份委托公司； 罗马帝国的船夫协会； 11世纪晚期的康梦达（Commenda）和海 上合伙（societas maris）；3公司法股份公司的出现15、16世纪在意大利各地，出现了邀请公众入股的各种商业组织。15世纪末，地理大发现使世界商业形式巨变，意大利城镇的 商业衰落，西班牙、葡萄牙、荷兰、英国崛起。这些欧洲国家与 东南亚、东亚通商，需与海盗、风暴作斗争，非一人单独所能经 营，需联合抵御风险。英国1553年成立莫斯科尔公司，1581年又成立了土尔其公司。 1600年英女王伊丽莎白一世特许成立了东印度公司，

2、当时该公司 集合了一批冒险商人，出海远征。每次航海后，资本退还，并分 配股利。从1601-1617年，东印度公司从英国到印度共进行了12次 航行，每次都有高额利润，有时一次航行利润高达320%。这些公司是前资本主义股份经济的萌芽。4公司法17-19世纪，现代股份经济形成与发展于自由资本主义时期17、18世纪，股份公司首先在银行保险、交通运输及公共事业部门得 到发展。19世纪末20世纪初，股份制成为现代企业典型组织形式，不再 是一种特殊经济现象，发展成社会经济的主导。工业、商业、农业 、金融业都采用股份公司制。*私有制为基础；国家以法律保障（企业竞争力决定国家 竞争力）。中国股份制的形成经过两次

3、鸦片战争，到1894年前，外国人在中国设立商行500 多家、银行37家、工厂100多家。为抗衡外国公司在中国的垄断， 1872年成立了官商合办的船运招商局，公开招股集资100万两白银 ；1880年设立天津电报总局，1882年招集商股，改为“官督商办” 。中国股份制的先天不足：官商结合、政企不分。5公司法股份公司与股东有限责任制度的形成 法国1807年的（旧）商法典就对股份公司作了 简单的规定，这部法典通过拿破仑的武力传播 到了德意志的各州、普鲁士、低地国家（现在 的荷兰等国）、意大利以及瑞士等国。德国直 到1861年才颁布（旧）普通德意志商法，对股 份公司作了简单的规定。而日本则仿效德国的 做

4、法，于1890年颁布（旧）商法典。此外，大 陆法系国家的股份公司也同样是从无限公司转 化而来。6公司法 自有限责任制度确立以后，股份公司向大众化方向发展 ，公司的股份原则上得以自由流通与转让，使得股份公 司得以在段时间内筹集到大量的资本，从而极大地促进 了现代化大生产。正如马克思所说，如果没有股份公司 ，恐怕至今还没有铁路。当今全球的大型跨国公司大多 是采用股份公司的形式。借助于资本市场，股份公司成 了名副其实的“大众化公司”。 股份公司彻底地摆脱了原有的合伙企业或无限责任公司 中投资人之间的信任关系，公司的真正投资人即股东不 再亲自参与公司的日常管理。也正因为如此，股份公司 才有必要以分权的

5、方式设立权力机构（股东大会）、执 行机构（董事会）甚至监督机构（独立董事、监事、监 事会），以克服投资人与管理人身份的彻底分离之后公 司管理层脱离投资人约束的危险。7公司法有限责任公司法律制度的 形成及其特征 严格意义上的有限责任公司的形成历史要比股份公司晚 。如果说股份公司从开始就是为大型企业设计的话，那 么有限责任公司则主要是为中小企业设计的。由于股东 大会与董事会结构主要适合大型企业，因此硬性要求中 小企业按照大型企业设立组织机构是不合适的。设立有 限责任公司的目的，在于为那些中小型企业设立一种界 于大型的股份公司与小型的合伙企业之间的企业形态。 换句话说，有限责任公司既要吸取股份公司的

6、有限责任 制度的优点，又要采纳合伙企业中投资人亲自参与企业 经营管理的特点。8公司法封闭公司和私人公司 英美法系国家虽然无真正意义上的有限责任公司，但是有 美国的所谓“封闭公司”或者英国的所谓“私人公司”。这些 公司的股份由少数人持有，股份并不面向大众而且其转让 也受到章程的约束，不要求私人公司公开财务会计表，也 无最低投资额的限制，而且不以公司登记为成立的必要条 件，这就使得私人公司迅速受到投资人的青睐。 有限责任公司仍然具有一定程度的人合性质，投资人之间 不仅有投资关系为约束，同时也以个人之间的信任为基础 。投资人向第三人转让投资份额必须得到公司的同意。9公司法大陆法系与英美法系 在公司分

7、类上的区别 大陆法系：注重公司的“人合性”与“ 资合性”的区别； 英美法系：注重公司的“公开性”和“ 封闭性”的区别。10公司法公司的各种称谓 法国：societes; 德国：gesellschaft; 英国：company; 美国：corporation11公司法公司法的本质 根据美国公司法顶尖学者弗兰克 H.伊斯 特布鲁克（Frank H.Easterbrook）、丹尼 尔R.费舍（Daniel R.Fischel）的见解， 公司法发挥着公司合同模本机制和漏洞 补充机制的作用。 12公司法合同模本机制 就合同模本机制而言，公司法这一标准合同范 本浓缩着公司参与方不间断的试错和纠错而累 积的

8、经验，即通过法院对成千上万案件的审理 ，将公司可能面临的问题及其解决途径，转化 成公共产品，向公司参与各方提供。这样，公 司法提供的一整套规则，如投票规则、派生诉 讼持股数量最低限度规则、会议议事规则等等 ，由于是成千上万次“试错”而总结的成果， 能够满足绝大多数参与方的要求，这样就有效 地降低了协商成本，使他们能够将协商的焦点 集中于特定的事项中。 13公司法漏洞补充机制 就漏洞补充机制而言，公司法发挥着对公司运作的拾遗 补缺功能。公司参与方为促成合同，对一些遥远的、可 能引发争议的偶然事件往往避而不谈，以免破坏交易达 成的良好前景，这就产生了长期合同的缝隙。公司法通 过“信义义务”规则赋予

9、法院极其灵活的“临事裁判”机制， 法院必须考虑如果交易成本不存在，当事各方将会选择 何种合同条款。这样就较好地发挥了拾遗补缺功能，填 补了公司参与方的合意空白。因而，公司法是一种开放 式的（openended）标准合同，它补充、而不是替代了 当事方的协商，还必须给当事人的意思自治留足空间。14公司法现代企业制度的基本理论15公司法现代企业制度的内容 1、企业的本质是什么？ 2、企业的产权安排是怎样的？ 3、企业资本结构理论：债权好？股权好？ 4、企业组织制度是怎样的？ 5、企业成长理论：企业是否可以长生不老？16公司法企业的本质 古典经济学的观点：企业是一个生产函数（黑 匣子）。 信息经济学的

10、观点：企业是契约的集合，是替 代市场的一种制度安排，目的是为了减少交易 成本。 企业有其边界。17公司法企业的产权安排 团队生产需要监督谁来监督？ 产权安排。 产权安排：企业归劳动者所有，还是归资 本者所有？18公司法产权的可分解性 出资权和法人财产所有权的分离， 股东财产权和公司经营权的分离。19公司法所有权与股权的权能比较权项所有权股权 占有有没有管理有部分收益有部分变现有部分维护安全有没有转让有没有无期限有有复归性有有不妨碍他人有没有执行判决责任有没有使用有没有20公司法股东的权利 1、表决权 2、选举权 3、检查权 4、分红权 5、剩余财产分配权 6、股份转让权 7、其他权：起诉权、知

11、情权、优先任股权。21公司法企业组织制度 两权分离所有者和经营者二者的 目标不一致 二者的信息不对称；道德风险；契约的不 完全性。 公司治理结构。22公司法企业资本结构理论 在公司中，是债权好还是股权好？ 为什么债权好于股权？ 为什么全是股权不可能？ 股权和债权的最佳比例是多少？23公司法企业成长理论 1、企业是否可以长生不老？ 2、为什么所有的企业都收敛于公司？24公司法现代企业法律制度的主要特征 1、确认股东财产和公司财产分离； 2、确认股东承担有限责任原则 ； 3、确认公司具有法律上的独立人格 ； 4、突出对市场经济的适应性 。25公司法股东财产和公司财产分离 确认股东财产和公司财产分离

12、，使公司具 有独立的财产权利。 公司的股东向公司出资后，不再对其所投 入的财产享有直接控制权，公司就有了独 立的财产权利，且出资人的财产和投资于 公司的财产分开了，从而实现了股东财产 和公司财产的分离。 26公司法股东承担有限责任原则 股东仅对公司负责； 股东仅以出资额为限负责； 股东不对公司的债权人直接承担责任。27公司法公司具有法律上的独立人格 有限责任公司和股份有限公司均为法人。 这种独立的人格表现为： 1、公司以其全部法人财产，依法自主经 营，自负盈亏。 2、公司独立于股东和其他人（包括自然 人和法人），也表现为独立于政府。28公司法突出对市场经济的适应性 从一定意义而言，现代企业法律

13、制度的“ 现代”性，突出表现在对市场经济的适应 性上。这种适应性，特别反映为法律规则 的适应性上，即法律规则的密度能满足现 代企业运营的需要。 29公司法公司的种类30公司法外国公司的种类 分类一：无限公司；有限公司，股份有限 公司；两合公司。 分类二：封闭公司（私人公司）和开放公 司（公共公司）。31公司法中国的公司的种类 有限公司（含一人公司） 股份有限公司32公司法两种公司的法律特点33公司法有限责任公司 1、公司和股东均负有限责任 2、资本不分为等额股份，不发股票 3、股东人数有最高限制 4、既吸取股份公司的有限责任制度的优点，又采纳合 伙企业中投资人亲自参与企业经营管理的特点。 5、

14、有限责任公司仍然具有一定程度的人合性质，投资 人之间不仅有投资关系为约束，同时也以个人之间的信 任为基础。 34公司法股份有限公司 1、公司和股东均负有限责任 2、资本分为等额股份，发行股票35公司法公司资本制度 资本真实原则36公司法资本真实三原则 1、资本确定原则； 2、资本维持原则； 3、资本不变原则。37公司法设立有限责任公司的条件 （资本确定） 1、股东符合法定人数； 2、股东出资达到法定资本最低限额； 3、股东共同制定公司章程； 4、有公司名称，建立符合有限责任公司 要求的组织机构； 5、有公司住所。 38公司法有限责任公司的注册资本 注册资本的最低限额为三万元。 首次出资额不得低

15、于注册资本的20%，也 不得低于法定的注册资本最低限额，其余 部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 ；其中，投资公司可以在五年内缴足。 法律、行政法规对有限责任公司注册资本 的最低限额有较高规定的，从其规定。 39公司法一人有限责任公司 1、注册资本最低限额为十万元。股东应当一次足额缴纳公 司章程规定的出资额。 2、一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一 人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 3、应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在 公司营业执照中载明。 4、应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会 计师事务所审计。 5、股东不能证明公司财产独立于股东

16、自己的财产的，应当 对公司债务承担连带责任 。40公司法国有独资公司 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理 机构行使股东会职权。 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使 股东会的部分职权，决定公司的重大事项， 但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册 资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理 机构决定； 重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破 产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报 本级人民政府批准。 41公司法设立股份有限公司的条件（资本确定） 1、发起人符合法定人数（2200人），其中须 有半数以上的发起人在中国境内有住所； 2、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定 资本最低限额（500万）； 3、股份发行