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1、 企业改制方案设计及相关 热点问题的探讨北京大成律师事务所 公司部主任导 读企业改制的三种形式 企业改制方案设计 企业改制有关热点问题的探讨产权制度改革的历程回顾一、放权让利的改革阶段（1997年前）主要措施：利润留成；两步利改税；承包 制；下放企业经营自主权，成效：企业从政府附属物逐渐向具有四自 能力的市场主体转变，转换经营机制取得成效问题：由于体制的创新没有实现，企业 的经营机制没有根本转变，难以适应市场的变 化和竞争的要求产权制度改革的历程回顾二、以制度创新为中心的改革阶段(1997年到十 六大)措施：大企业公司制改造；重组上市； 建立法人治理结构 ；中小企业改制主要问题：国有资产出资人
2、体制没有建 立，改革中存在不规范不完善的现象，如公司 治理结构不健全：存续公司与上市公司；大股 东损害中小股东利益，内部人控制，国有中小 企业改制中的低估贱卖等等产权制度改革的历程回顾三、全面建立现代企业制度的配套改革阶段（十六 大以后） 新阶段的特点： 国有资产出资人体制建立 相关的法规政策更加完善和规范 配套改革的条件逐步成熟 各方面对国有企业改革的认识更加一致，方向和 目标更加清晰 改革的承受能力进一步增强国企改制中主要存在的矛盾n改制企业的个性化问题与改制政策的普遍性原则的 矛盾n中央改制政策与地方改制政策协调与衔接的矛盾n公平与效率的矛盾n体制转换与机制调整的矛盾n体制和机制的转换与
3、职工观念更新的矛盾n企业改制与文化转型的矛盾n“领先的”制度设计与职工的认知能力相适应的问题n改制企业对经济目标的诉求与政治任务间的矛盾国企改制的形式n主辅分离，辅 业分离改制n主业重组改制n主辅分离n整体改制中央企业地方企业主辅分离、辅业改制主辅分离、辅业改制是指根据中央有关主辅分离 的政策，利用“三类资产”，安置辅业人员及主业 富余人员，实施企业产权改制重组，实现精干主 体，分离辅助的目的、从而把主业资产从纷繁杂 乱的辅业资产中解放出来，有利于明确目标，集 中精力，更快更好地发展主业，同时，辅业资产 在改制和重组后，也赢得了自己的发展空间，能 够按照本行业的规律充分地得到发展。主辅分离辅业
4、改制的政策依据核心文件：关于国有大中型企业主辅分离 辅业改制分流安置富余人员的实施办法 （国经贸企改【2002】859号，简称 859号文） 主要配套文件： 国资分配【2003】21号，劳社部发【2003】21号 国资发产权【2004】9号，财企【2001】325号 劳社部发【2004】20号，财企【2002】313号 国办发【2003】96号，国资委财政部令第3号政策依据主辅分离辅业改制的政策背景国有企业在改制重组和结构调整中，一 个突出矛盾就是富余人员的分流安置的问 题。主辅分离改制分流政策是在国有企业 分流安置富余人员的背景下出台的，是一 种职工带着岗位进市场的改革举措。2003年8月份
5、，党中央、国务院召开 全国再就业工作座谈会，胡锦涛总书记强 调指出：“主辅分离辅业改制应成为今后 国有企业分流富余人员的重要形式”政策背景本轮辅业改制与过去分离辅业的区 别 辅业单位要改制为产权多元化的经济实体，建立以产权清 晰为基本特征的现代企业制度和规范的法人治理结构，成 为一个合格的市场主体，不能再是一个没有任何产权变化 的国有独资企业。 计提经济补偿金，逐步理顺与分流人员的劳动关系 充分考虑社会各方的心里承受能力以及严峻的就业形式， 辅业改制后参加改制的职工仍有工作岗位，内退、离退休 人员有保障。产权制度改革劳动关系调整就业安置与社会保障相结合主辅分离辅业改制面临的机遇宏观上：我国经济
6、正进入新一轮高速成长 阶段，为企业的发展展现了良好的前 景和广阔的空间 微观上：近年来正是国有企业效益最好的 时候，改革成本的承受能力较强辅业改制的优惠政策 具体操作规定： 1、辅业改制分流以后，前三年免企业所得税 2、如果主业跟辅业分离，资产不足以支付改革成本的差额， 可以由主业去补足。 3、辅业所欠主业的债务，可以分期偿还，签订一个负债协议 。 4、辅业改制分流，在国有股退至参股地位，可以支付职工经 济补偿金。进入改制企业的员工的经济补偿金，可以转为 股权，也可以转为债权，没有要求必须用货币现金支付。 5、在辅业分离中的资产过户、包括土地、房产过户，可以免 交各种费税。 6、不改变土地用途
7、，经所在地县级（含）以上人民政府批准 ，可继续以划拨方式使用。 7、可以利用三类资产，解决符合国家政策的内退人员的生活 费和社保费用，解决为移交社会保障机构管理的职工一次 性缴付的社会保险费。改制后企业与主体的关系n既不能“藕断丝连 ”：n产权关系清晰、劳动 关系脱钩、行政隶属 关系终止n也不能“一刀两断 ”：n扶上马，送一程 扶植政策、法人治理 结构、管理机制、经 营管理者的选聘考核, 行使国有资产（提留 费用）监督管理的职 能主辅分离、辅业改制的特点n局部性n阶段性n时效性主业重组改制n进行股份制改造：境外上市、整体上 市n加快公司制改革：企业法 公司法 产权结构多元化 完善法人治理结构，
8、健全董事会制度n加大重组调整力度：联合重组，培育 主 业突出的大企业集团主、辅业改制的关系n通盘考虑n系统设计n分部实施n全面推动整体改制整体改制是指以企业或企业集团为对象 ，充分利用中央和地方有关国企改制的政 策，按市场经济规律的客观要求，通过系 统设计，调整产业结构和股权结构，理顺 企业的产权关系、投资关系、劳动关系、 将原企业整体改建为符合现代企业制度要 求的、规范的公司制企业。整体改制的特点n完整性n彻底行n艰巨性n系统性国企改制的核心内容n理顺一组关系n构筑一个平台n建立一套机制n解决一批矛盾改制企业面临的主要问题n一、历史遗留问题处理的政策问题n二、改制成本的计提问题n三、改制企业
9、资产（尤其是不良资产、土 地资产、无形资产）的处置问题n四、改制企业负债（尤其是职工内债、金 融负债、或有负债）的处置问题改制企业面临的主要问题n五、职工（尤其是辅业、富余、伤病等） 安置问题n六、职工出资能力与净资产匹配的问题n七、战略投资者的选择与引进问题n八、股权结构设置问题n九、持股载体的选择问题n十、公司治理游戏规则的设计问题国企改制中的四项基本原则n理顺关系靠政策n解决问题靠原则n搭建平台靠机制n共同发展靠扶持导 读企业改制的三种形式 企业改制方案设计 企业改制有关热点问题的探讨设计方案的指导思想n确立一个目标：可持续发展n寻找一条路径：路途不是最短，但能顺利到达n构筑一个平台：不
10、求先进，但求适用n建立一套机制：不求完美，但求有效n解决一批问题：抓大放小，明确底线 均衡各方利益，注重规范透明，工作深入细致， 政策宽严有度，不求一蹴而就，重在持续发展。在正确的时机做正确的事“不可胜在己,可胜在敌”企业改制方案设计准备 阶段初步设计 阶段完善实施 阶段准备阶段企业经营环境分析 企业改制环境分析 自摸家底企业经营环境分析n改制是手段，发展 是目的n战略评估n改制方案设计要有 战略的高度企业经营环境分析宏观国际、国内中观地区、行业微观企业内部企业改制环境分析 有关改制的政策与法规梳理和研读：n梳理：中央、地方、行业、企业特定因素n研读：认真领会、充分挖掘、积极争取 周边改制情况
11、：n本省、本市、本地；已改制、正在改制、拟改制 改制的可行性n政策环境是否宽松n国有企业改革的实践能否借鉴n改革的物质基础是否满足需要n职工的心理承受能力n引资条件是否具备自摸家底内容：资产帐面清查人员情况的统计法律关系的梳理 目的：分析资产质量估算改制成本预测改制净资产发现改制的难点问题初步设计阶段股权设计方案资产处置方案职工持股方案人员安置及补偿方案债权债务处置方案股权设计方案n股权结构设计中几个关键点n19.99%20.00% 权益法核算n33.33%33.34% 重大事项否决权n50.00%50.01% 合并报表,控股权n66.6666.67% 重大事项决策权,绝对控股n74.99%7
12、5.00% 政策底线n相对第一大股东 相对控制权股权设计方案n股本金设计需要考虑的几个问题：n公司法n资质n主体出资n职工出资能力n经营可能存在的改制思路的一般性探讨方式选择 企业性质组建方式 辅业改制 主业改制改制方式国有控股存量转让12增资控股34非国有控 股存量转让56增资控股78重组方式国有控股 出 资9非国有控股出 资10n模式1和模式3n优点：n1、在主辅分离辅业改制政策框架下，利用国有资产，解 决企业的历史遗留问题，理顺投资关系，使改制后主辅业 能够轻装上阵，有利于增强企业的市场竞争能力，促进企 业的健康发展；n2、继续保持总院的控制力，有利于总院构筑规模优势， 做大做强；n3、
13、职工国有身份不转变，不支付经济补偿金，国有资产 存量较大；n4、产权交易可采取协议转让的方式，可以不进入产权交 易市场，操作简便；n5、采用模式1，总院既可以回收资金，又可减轻某院职工 的出资压力，提高其改制的积极性；采用模式3，增量资 金留在改制企业，有利于降低改制企业的资产负债率，增 强资金实力。n缺点：n1、该方案实施的前提是集团公司已经进行主辅业划分， 并向三部委上报主辅分离辅业改制的总体方案。如集 团公司尚未上报总体方案，则该方案实施后，在核减国有 资本环节存在障碍。n2、该方案的实施，需先制订某院的辅业改制框架方案， 经总院审核同意，报集团公司批准，待批准后，进行清产 核资、审计评
14、估，制订实施方案，经总院批准，报集团公 司备案。整个改制过程，正常情况下需要3至4个月，因此 ，改制工作需尽快启动。n3、辅业的国有控股模式改制，职工国有身份没有转换， 从某种意义上说改制仍具有相当的不彻底性。战略投资者引资方案国内: 国有资本资金 资源 政策民营资本 资金 机制 平台 海外： 资金 技术 理念 行业内：产业链 管理干预高 行业外：资金链 管理干预低 财务型:机构投资者收购基金 产业型:产业投资者战略投资者选择依据n资金实力n核心技术n管理机制n战略资源n市场网络n产业平台职工持股方案n持股范围：_经营层 管理层 职工n _管理骨干技术骨干 职工n持股载体： 职工持股会 新设法
15、人 自然人委托持股会 委托信托投资公司或其他专业机构 由少数自然人股东代表持股持股方式优优点缺点职职工持股会1、设立程序较简单 ，相 关费用成本较低，易操作 2、易取得上级公司认可， 操作性强。1、持股会的法律地位在国家政策层面不被 认可； 2、持股会的股权管理较为 复杂； 3、新公司的上市运作存在障碍。新设设法人1、法律地位清晰，有利于 职工股权表决权集中； 2、有利于以公司名义融资 以解决购买 股权的资金来 源问题 ；无须就投资收益 重复纳税，分红可直接偿 还银 行贷款。 3、便于预留及回购股权 的操作及管理；1、间接持有集团公司股权，出资方式和程 序比较繁琐，相关费用成本较高。 2、在还
16、贷结 束之后，存在双重纳税的问题 ； 3、受制于现行公司法规定“企业对 外 投资不能超过净资产 的50的限制自然人委托持股会1、出资方式直接、简单 ，股权结 构清晰； 2、不存在设立公司、维 护公司运转等相关费用1、自然人融资难 度较大；2、在改制公司分红时须缴纳 个人所得税 ，很大程度上影响持股人的还贷 能力3、不利于经营 决策权的集中委托信托投资资公司或 其他专业专业 机构1、运行规范 2、便于预留及回购部分股 权的操作及管理1、 需要支付管理费，成本较高 2、 引入了陌生股东由少数自然人股东东代 表持股操作程序相对简单 ，相关 成本费用较低1、 需要持股代表在一段较长时间 内保持 稳定 2、 存在一定委托代理的道德风险 3、 不便于操作预留及
