公司法(完整版)(下载.xiaoy)

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1、西南政法大学本科 必修课公司法*1中国公司法立法概况l1993年12月29日通过，1994年7月1日实施；l1999年12月25日第一次修正；l2004年8月28日第二次修正；l2005年10月27日大规模修订，2006年1月1日 实施（共219条）。Date2公司法的相关法l破产法（2006年8月27日颁布，2007年6月1日 施行）l证券法（1998年12月29日通过；2004年8月 28日修正；2005年10月27日修订，2006年1 月1日起施行）Date3推荐阅读资料l汤欣：“论公司法的性格强行法抑或任意法 ”，中国法学2001年第1期。l罗培新：“公司法的合同路径与公司法规则的正

2、当性 ”，法学研究2004年第2期。lMelvin Aron Eisenberg, THE STRUCTURE OF CORPORATION LAW, 89 Colum. L. Rev. 1461(1989).张开平译，载王保树主编商事法 论集第3卷。Date4新公司法的架构l第一章 总 则l第二章 有限责任公司的设立和组织机构第一节 设 立第二节 组织机构第三节 一人有限责任公司的特别规定第四节 国有独资公司的特别规定l第三章 有限责任公司的股权转让Date5l第四章 股份有限公司的设立和组织机构第一节 设 立第二节 股东大会第三节 董事会、经理第四节 监事会第五节 上市公司组织机构的特别规

3、定l第五章 股份有限公司的股份发行和转让第一节 股份发行第二节 股份转让l第六章 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义 务Date6l第七章 公司债券l第八章 公司财务、会计l第九章 公司合并、分立、增资、减资l第十章 公司解散和清算l第十一章 外国公司的分支机构l第十二章 法律责任l第十三章 附 则Date7导 论公司的词源与含义Date8“公司”的词源与含义l“司” ： 司寇、司法、官司、司机、司令（员 ）、司线（员）、司号（员）掌管/负责 某事务从行为到行为人（司机、司令、司 法部司法考试司）掌管/负责某事务的组 织或机构l“公” ： 公有、公费、公立公共、公众、 全民、集体、国家、“

4、共同”台湾的分别共 有与“公同”共有。共有即公有？从共有到公有 ，从公有到国有Date9l王桂五：近百年的信仰 翻译的失误公 有制 共有制 一字之差 贻害无穷l公司：国家掌管（官办/公立？）的组织机构 ？共同掌管的组织机构？归谁所有（所有权） ？归谁掌管（管理权/经营权）？Date10英美公司pany（英国）：(1)Private company（封闭型公司，而非私有 公司，相当于我国的有限公司）(2)Public company（开放型公司，而非公有 公司，相当于我国的股份公司）l2.Corporation（美国）：(1)closely held corporation同上(2)public

5、ly held corporation同上Date11第1章 总 则第1节 公司与公司法l1.公司的含义 （1）公司基本组织形式2 （2）公司人格独立/法人与股东有限责任3（债权人保 护是股东有限责任的题中应有之义） （3）有限责任与合伙的结合l2.公司法的功能1 保护功能：公司、股东、债权人、职工首要功能是保护股东尤其是小股东Date12第2节 公司法人的形式要件l登记设立与行业主管部门审批6l公司的章程11l营业执照的记载事项7l公司的名称8l公司的住所10l公司的经营范围12l法定代表人13Date13第3节 公司弱势群体保护 广义公司治理 狭义公司治理只保护股东利益l公司的权力（投资和

6、担保）15、16l股东的基本权利4 与小股东保护16 、20（ 2）21、22l职工的基本权利17、18Date14第1节 公司与公司法Date151.公司的含义Date16（1）公司的基本组织形式Date17l2 本法所称公司是指依照本法在中国境内设 立的有限责任公司和股份有限公司。 【剖析】 （一）狭义“公司”：不包括无限公司、两合公司企业形态的历史发展轨迹： 个人合伙股份公司有限公司（合伙 与股份公司的折中形态）Date18公司的特征l1.封闭性与开放性封闭性：人数较少，规模较小；股权转让限制 ；进入限制。开放性：人数较多，规模较小；股权自由转让 ；自由进入。l2.人合性与资合性人合性：

7、资合性：Date192006.3.34l下列关于公司分类的哪一表述是错误的？ A一人公司是典型的人合公司 B上市公司是典型的资合公司 C非上市股份公司是资合为主兼具人合性 质的公司 D有限责任公司是以人合为主兼具资合性 质的公司Date20（2）法人资格与有限责任Date21“公司”的法定含义（核心概念）l公司法3 （1）公司是企业法人（法律拟制之人legal person / artificial person，对应的概念是自然人natural person），有独立的法人财产，享有法人财产权。 公司以其全部财产对公司的债务承担责任。【公司法 人资格】 （2）有限责任公司的股东以其认缴的出资

8、额为限对公 司承担责任（出资义务） ；股份有限公司的股东以其 认购的股份为限对公司承担责任（出资义务）。【股 东有限责任limited liability】Date22分公司与子公司l14 （1）公司可以设立分公司。设立分公司，应当 向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分 公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担 。 （2）公司可以设立子公司，子公司具有法人资 格，依法独立承担民事责任。 说明：分公司是公司的分支机构，不是严格意义 上的公司。Date23外国公司的分支机构l公司法196 （1）外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国 法人资格。 （2）外国公司对其分支机构在中国境内进行经营

9、活动 承担民事责任。l母公司与子公司：微软（中国）有限公司 /微软中国 区（子公司）l总公司与分公司：美国友邦保险有限公司北京分公司l本国公司、外国公司与跨国公司Date24l40、民事诉讼法第49条规定的其他组织是指合法成立、有一定的 组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： （1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织； （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业； （3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业 ； （4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体； （5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构； （6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机

10、构； （7）中国人民保险公司设在各地的分支机构； （8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业； （9）符合本条规定条件的其他组织。 l民事诉讼法49 公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事 人。Date25民法通则规定的法人条件l37 法人应当具备下列条件： （一）依法成立（法律拟制，但依法登记不是 法人的充分条件）； （二）有必要的财产或者经费（独立）； （三）有自己的名称（名义）、组织机构（对 外代表机构和内部经营管理机构）和场所； （四）能够独立承担民事责任（独立于法人的 成员，主要独立于出资人）。 Date26非法人机构以自己名义订立合同l民法通则意见107 不具有法人资格

11、的企业法 人的分支机构，以自己的名义对外签订的保证 合同，一般应当认定无效。但因此产生的财产 责任，分支机构如有偿付能力的，应当自行承 担；如无偿付能力的，应由企业法人承担。Date27法人的实质要件l1.独立财产：股东有限责任的前提相关规定：公司法20（人格否认）、36（ 抽逃出资）、64（一人公司财产不独立推定 ）l2.独立名义：决策、执行、监督、对外代表以自己的名义（独立）享有权利，承担义务（ 责任），订立合同，拥有财产，起诉和应诉。Date28独立财产：转移财产/抽逃出资l20（3） 公司股东滥用公司法人独立地位和 股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权 人利益的，应当对公司债务承担

12、（无限）连带 责任。l36 公司成立后，股东不得抽逃出资。l201 公司的发起人、股东在公司成立后，抽 逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以 所抽逃出资金额5以上15以下的罚款。l刑法159 虚假出资、抽逃出资罪Date29独立财产：财产不独立推定l公司法64l一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独 立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担 （无限）连带责任。Date30滥用法人独立地位/股东有限责任l表现形式：虚假出资、抽逃出资、转移公司资 产、资产混同（财产不独立）l后果：逃避债务，严重损害债权人利益l法律规制：股东（行为人）对公司债务承担（ 无限）连带责任l外国相关制度：法人人格否

13、认，直索责任，人 格形骸化，揭开公司面纱(lifting the corporate veil)，刺破公司面纱(piercing the corporate veil)Date31揭开公司面纱课外阅读资料l1.最高法院首度从程序上揭开公司面纱三 家公司一个法定代表人，企图拖延债务被判败 诉 （法制网）l2.对话新公司法（刘俊海）如何揭开公司 面纱？ （法制网）Date32“个人合伙”的财产、名义与责任l民法通则30 个人合伙是指两个以上公民按照 协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经 营、共同劳动（行为、关系/组织、企业）。 l民法通则32 合伙人投入的财产，由合伙人统 一管理和使用。合伙经

14、营积累的财产，归合伙 人共有（并不归合伙所有）。 l民法通则33 个人合伙可以起字号，依法经核 准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。 Date33“个人合伙”的财产、名义与责任l34 （1）个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙 人有执行和监督的权利。 （2）合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员 的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。l35 （1）合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的 约定，以各自的财产（无限）承担清偿责任。 （2）合伙人对合伙的债务承担连带责任（对外连带） ，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当 承担数额的合伙人，有权（按照出资比例或者协议的 约定

15、）向其他合伙人追偿（对内按份）。 Date34“个人合伙”的诉讼主体资格/名义l民法通则45 （1）起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当 以依法核准登记的字号为诉讼当事人，并由合 伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行 为，对全体合伙人发生法律效力。 （2）未起字号的个人合伙，合伙人在民事诉讼 中为共同诉讼人。合伙人人数众多的，可以推 举诉讼代表人参加诉讼，诉讼代表人的诉讼行 为，对全体合伙人发生法律效力。推举诉讼代 表人，应当办理书面手续。 Date35“合伙企业”的名义、财产和责任l合伙企业法2l普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合 伙企业（名义）债务承担无限连带责任。l合伙企业法2

16、0 合伙人的出资、以合伙企业名 义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合 伙企业的财产（而非合伙人的共有财产）。Date36合伙企业的名义l合伙企业法11 （1）合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企 业成立日期。 （2）合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以 合伙企业名义从事合伙业务。 l合伙企业法12合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在 地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。Date37合伙企业的名义l合伙企业法95违反本法规定，未领取营业执照，而以合伙企 业或者合伙企业分支机构名义从事合伙业务的 ，由企业登记机关责令停止，处以5000元以上 50000元以下的罚款。 l言外之意：合伙企业或分支机构领取营业执照 后（成立），合伙人可以合伙企业或分支机构 的名义从事合伙业务。那么，合伙企业是否是 法人？是否具有独立的民事主体资格？Date38合伙企业的名义与合伙人的名义l合伙企业法31 以合伙企业名义为他