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1、20122012 华旭司法考试民诉冲刺讲义华旭司法考试民诉冲刺讲义网络咨询: 新浪微博 搜索”法律人戴鹏”(http:/ 编讲：戴鹏 一、民事诉讼与民事诉讼法一、民事诉讼与民事诉讼法( ) 1、 关于民事诉讼与仲裁的特征，下列说法正确的是 A、民事诉讼具有公权性，是运用国家审判权解决私权利的纠纷； B、仲裁不具有公权性，是民间机构解决私权利纠纷； C、仲裁具有自愿性，一方当事人不愿意选择仲裁方式解决纠纷，仲裁就无从进行； D、诉讼具有强制性，只要原告起诉符合法定条件，诉讼就会发生。 2、 关于民事诉讼法的属性，下列说法正确的是：（关于民事诉讼法的属性，下列说法正确的是：（ ） A、从不同的角度
2、来看，民诉法具有不同的属性； B、从在我国法律体系中的地位来看，民诉法是基本法； C、从调整的社会关系来看，民诉法是部门法； D、从内容上看，民诉法是程序法； 本部分需要特别注意的点本部分需要特别注意的点1、民事诉讼的公权性和仲裁的自愿性 2、从不同角度认识，民诉法有不同属性二、诉的基本理论 3、甲的邻居乙习惯将垃圾袋堆放在自家门口，甲认为会招来苍蝇并影响自家通行，多次找乙协商未果，甲向法、甲的邻居乙习惯将垃圾袋堆放在自家门口，甲认为会招来苍蝇并影响自家通行，多次找乙协商未果，甲向法 院起诉，要求法院禁止乙的行为，以保障自家通行和环境卫生，关于本案，说法正确的是院起诉，要求法院禁止乙的行为，以
3、保障自家通行和环境卫生，关于本案，说法正确的是 A、本案的诉讼标的是甲和乙之间的相邻关系； B、本案的诉讼标的是甲要求法院保障自家通行和环境卫生的请求 C、本案是形成之诉； D、本案是给付之诉； 4、关于诉的分类，下列说法正确的是：、关于诉的分类，下列说法正确的是：( ) A、张三起诉要求法院确认与妻子李四的婚姻关系无效，系确认之诉； B、甲公司起诉要求乙公司履行合同，乙公司主张合同无效，要求法院判决驳回甲公司诉讼请求，系确认之诉， 且为消极的确认之诉； C、甲公司起诉要求解除与乙公司之间的合同，系形成之诉； D、张三起诉前妻，要求将婚生子张小三判由自己抚养，系给付之诉。 考点提示：诉的分类考
4、点提示：诉的分类积极要求法院确认法律关系存在；确认之诉请求确认与被告间是否 存在某种民事法律关系消极要求法院确认法律关系不存在；财物的给付；积极的给付之诉；给付之诉要求判令被告履行一定 的义务行为的给付消极的给付之诉；变更之诉要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系，也称形成之诉；5、 关于反诉，下列说法正确的是（关于反诉，下列说法正确的是（ ） A、甲公司起诉乙公司要求履行合同，乙公司主张合同无效，应由甲公司承担缔约过失责任，该主张构成反诉；B、张三租住李四的房屋，由于该房屋年久失修，窗户脱落导致其子张小三受伤，李四起诉张三支付租金，诉 讼中，张三对张小三的医疗费等向李四主张权利，构成反诉；
5、C、为了保障反诉的审理，反诉应当在一审辩论终结前提出； D、在二审中，被告提出反诉，法院应当调解，调解不成，发回一审法院重审。考点提示：反诉概念在诉讼程序进行中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉；主体本诉的被告向原告提出；时间举证期限届满前；牵连关系法律或者事实上的牵连；管辖向受理本诉的法院提出，且受诉法院有管辖权；要件程序与本诉适用同一程序；本部分需要特别注意的点A、诉讼标的与诉讼标的物和诉讼请求的区别； B、给付之诉包含财物和行为的给付，行为的给付包括作为和不作为； C、反诉和本诉的牵连关系包括法律上的牵连和事实上的牵连，事实上的牵连表现为反 诉事实与本诉事实有直接关联，比如反诉事
6、实是基于本诉事实而发生的。三、基本原则与制度 6、关于民事诉讼法的基本原则，下列说法正确的是、关于民事诉讼法的基本原则，下列说法正确的是( ) A、当事人诉讼地位平等要求当事人的诉讼权利与义务相同； B、在诉讼中，原告有权起诉，被告有权应诉答辩时民事诉讼对等原则的体现； C、证人出庭作证，并接受当事人的询问是行使辩论权的体现； D、辩论权的行使，贯穿于诉讼的整个过程中； 考点提示：民事诉讼基本原则平等原则当事人享有平等的诉讼权利，包括诉讼权利相同和相对应；同等原则外国当事人在中国法院起诉、应诉，其权利、义务与中国当事人相同；对等原则外国法院限制我国当事人诉讼权利，我国法院对该国当事人实行对等原
7、则；辩论的阶段整个诉讼过程中；辩论的形式口头或书面；辩论的内容实体或者程序；辩论原则法院审理 案件时当 事人有权 进行辩论例外执行程序、特别程序和非讼程序执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则；处分原则当事人有权在法律规定的范围内法律规定的范围内处分自己的民事权利民事权利与诉讼权利；诉讼权利；7、关于合议制，下列说法正确的是（、关于合议制，下列说法正确的是（ ） A、独任制只适用于基层法院及其派出法庭； B、基层人民法院适用一审程序审理的案件可以适用简易程序； C、人民陪审员可以参加中级人民法院的合议庭； D、人民陪审员可以参加再审合议庭。 考点提示：合议制度考点提示：合议制度一审审判员、
8、人民陪审员审判员、人民陪审员组成或者由审判员审判员组成；二审由审判员审判员组成合议庭；原来是一审的，按照一审程序另行组成合议庭；再审原来是二审或者上级法院提审，按照二审程序另行组成合议庭；合议庭 的组成特别程序选民资格案件和重大疑难案件由审判员审判员组成合议庭；简易程序基层法院基层法院（及其派出法庭）审理简单的第一审民事案件；第一审民事案件；特别程序宣告公民失踪、死亡，认定公民无、限制民事行为能力，认定财产 无主；但是其中重大疑难或者选民资格案件应由审判员审判员组成合议庭 审理；督促程序；独任制 适用情 形公示催告其中公示催告阶段适用独任制；程序宣告票据无效应由审判员审判员组成合议庭；一个总结
9、：人民陪审员可以参加适用一审程序审理的争议案件8、关于公开审理制度，下列说法正确的是（、关于公开审理制度，下列说法正确的是（ ） A、离婚诉讼，经原告申请，可以不公开审理； B、侵害专利权的案件，经申请，可以不公开审理； C、当事人为未成年人的案件，应当不公开审理； D、涉及个人隐私的案件，应当公开判决； 考点提示：公开审理制度考点提示：公开审理制度公开审理民事案件的审理过程和判决结果向社会公开；法定不公开涉及国家秘密、个人隐私；例外申请不公开离婚案件，涉及商业秘密；注意无论公开审理与否，判决一律公开，评议一律不公开；9、张三诉李四人身损害赔偿纠纷一案中，李四发现本案的人民陪审员吴某系张三的债
10、权人，证人黄某是张三、张三诉李四人身损害赔偿纠纷一案中，李四发现本案的人民陪审员吴某系张三的债权人，证人黄某是张三 的近亲属，遂提出回避申请，下列说法正确的是：的近亲属，遂提出回避申请，下列说法正确的是：( ) A、吴某的回避应当由审判长做出决定； B、黄某的回避应当由审判长做出决定； C、回避申请可以以口头方式提出； D、李四不服法院驳回其回避申请的决定，可以向上一级法院申请复议。 考点提示：回避考点提示：回避适用对象审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员；回避的方式自行回避；申请回避；申请方式口头、书面；申请的效力申请后，回避决定作出前，被申请回避人应当暂停本案工作，但需要采取紧急措
11、施的除外；回避的决定1、审判人员的回避由院长决定； 2、其他人员的回避由审判长决定； 3、院长担任审判长时回避由审判委员会决定；救济对于驳回回避申请的决定不服，可以复议一次，复议期间，被申请回避人员不停止工作；本部分需要特别注意的点本部分需要特别注意的点1、当事人诉讼地位平等不等于诉讼权利与义务相同； 2、当事人为未成年人的案件不属于法定不公开审理的案件； 3、证人不属于回避的范畴；四、主管与管辖 10、张三李四就房屋租赁合同产生纠纷，双方同意由人民调解委员会进行调解，经调解，双方达成调解协议，、张三李四就房屋租赁合同产生纠纷，双方同意由人民调解委员会进行调解，经调解，双方达成调解协议， 关于
12、该纠纷的处理，下列说法正确的是（关于该纠纷的处理，下列说法正确的是（ ） A、张三不履行调解协议，李四可以申请法院强制执行； B、经人民调解委员会调解达成的调解协议无法律拘束力； C、张三不履行协议，李四可以就合同纠纷向法院起诉； D、如该协议被人民法院确认无效，张三、李四可以就合同纠纷向法院提起诉讼。 考点提示：人民调解考点提示：人民调解1、调解不是必经程序；2、调解协议具有法律约束力；效力相当于合同，双方就调解协议的履行或者内容发生争议，一方 当事人可以（就调解协议）向人民法院起诉；3、调解协议不具有强制执行力；4、调解协议的效力确认：双方当事人可以在调解协议生效之日起 30 日内向法院申
13、请司法确认： A、法院依法确认调解协议有效的，该协议具有强制执行效力； B、法院依法确认调解协议无效的，双方当事人可以通过人民调解方式变更原协议或者达成新的调 解协议，也可以向法院起诉； 11、关于级别管辖，下列说法正确的是、关于级别管辖，下列说法正确的是( ) A、最高人民法院仅管辖在全国有重大影响的案件； B、第一审民事案件原则上由基层法院管辖； C、涉外案件应当由中级人民法院一审； D、高级法院可以对认为应当由自己一审的案件行使管辖权。 考点提示：级别管辖考点提示：级别管辖基层法院基层法院管辖一审民事案件，本法另有规定的除外；1、重大涉外案件；2、本辖区有重大影响的案件； 中级法院3、最
14、高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件：a、海事、海商案件；b、专利纠纷案件；c、重大涉港澳台案件， d、仲裁相关：确认仲裁协议效力，撤销、执行仲裁裁决等；高级法院本辖区有重大影响的案件；1、全国有重大影响的案件；最高法院2、认为应当由本院管辖的案件；12、地域管辖之：一般地域管辖、地域管辖之：一般地域管辖原则原告就被告；被告所在地法院管辖；原则的 重申民诉意见的规定 a、双方当事人都被监禁或被劳动教养，由被告原住所地地法院管辖；被告被监禁 或者劳动教养 1 年以上，由被告被监禁或者劳动教养地法院管辖； b、双方当事人均被注销城市户口的，由被告居住地法院管辖； c、离婚诉讼双方都是军人，由被告
15、住所地或者被告所在团以上单位驻地法院管辖；d、夫妻双方离开住所超过一年，一方起诉离婚案件，由被告经常居住地法院管辖；例外： 被告就原告民诉法的规定 a、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼 b、对下落不明或者宣告失踪的人提起有关身份关系的诉讼； c、对正在被劳动教养的人提起的诉讼； d、对正在被监禁的人提起诉讼； 民诉意见的规定 a、被告一方被注销城镇户口的，由原告所在地法院管辖； b、追索赡养费的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地法院管辖； c、非军人对军人（非文职）提起离婚诉讼，由原告住所地法院管辖 d、 夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的；13、
16、张三和李四户口在北京市海淀区，并一直居住在该区，、张三和李四户口在北京市海淀区，并一直居住在该区，2009 年年 6 月张三从海淀区搬出，至月张三从海淀区搬出，至 2012 年年 5 月一月一 直居住在丰台区，后调往东城区工作，在东城区居住至今，其间直居住在丰台区，后调往东城区工作，在东城区居住至今，其间 2011 年年 4 月将户口从海淀区迁出，尚未落户。月将户口从海淀区迁出，尚未落户。 现张三与李四签订一份买卖合同，合同约定张三将一批名贵字画在深圳市南山区交付给李四，后来，张三将该现张三与李四签订一份买卖合同，合同约定张三将一批名贵字画在深圳市南山区交付给李四，后来，张三将该 批字画在北京市东城区出卖给了出价更高的王五，李四起诉张三要求其承担违约金，对本案有管辖权的是（批字画在北京市东城区出卖给了出价更高的王五，李四起诉张三要求
