2012年司法预测题----三国法

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1、1预测题预测题-商经知识产权法商经知识产权法一、单项选择题 股东出资瑕疵、股东资格确认 1. 张三、李四、王五于 2011 年筹建某教育培训有限责任公司。张三以自己所有的一套房屋作价出资， 张三将该房屋的所有权过户登记到公司名下，但张三仍然占有使用该房屋，公司未实际使用。到 2012 年 9 月，公司确定分红方案时，其他股东认为张三没有实际出资，不能分得利润。由此产生纠纷。下 列哪一说法是正确的？ A. 张三事实上没有出资，无法取得股东资格 B. 公司已经是房屋实际的产权人，故张三有权分得利润 C. 其他股东主张不分配给张三利润的请求，法院应当支持 D. 可以限制张三的利润请求权，但不能不给张

2、三分红答案：C解析：公司法司法解释三第 10 条规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的 知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主 张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续； 在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实 际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。出资人以前款规定的财产出资， 已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之 前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。 根据

3、公司法司法解释三第 10 条第 2 款的规定，C 选项正确。张三的房屋已过户，已经实际出资， 取得股东资格，故 A 错误。公司已经是房屋实际的产权人，但是张三有权分得利润的起算点自交付时 起算，即公司实际占用该房屋时计算，故 B 选项错误。由于张三未实际交付房屋，公司可以限制张三 的利润请求权，同时也可以限制张三的新股认购权及分红权，故 D 选项错误。 破产原因、明显缺乏清偿能力的认定、破产清算的启动、债权人申请债务人破产 2东方公司主营业务为生产特种工业模板，现因为突然遭遇国际金融危机，加之东方公司经营不善管 理混乱。现东方公司股东会决议解散公司，在清算时发现，公司除生产特种工业模板的设备外

4、已无其 他可供执行财产，而该生产线因为适用领域狭窄并且设备陈旧技术落后，导致多次拍卖都因无人竞拍 而流拍，现在东方公司无法清偿到期债务。则下列判断符合破产法规定的是： A. 经查，东方公司的账面资产为 600 万，现对外负债 580 万，所以东方公司尚未明显缺乏清偿能力， 不具备破产原因 B. 清算组发现现公司董事长刘某下落不明，公司无其他人员负责管理财产，所以东方公司属于明显缺 乏清偿能力 C. 在东方公司已解散但未清算完完毕，则其债权人起航公司不能申请东方公司破产清算，应当由东方 公司的清算人申请破产清算 D. 债权人起航公司申请东方公司破产时，应当承担对东方公司未清偿到期债务的有关事实的

5、举证，并 需要提交债务人的有关财务凭证等材料答案：B解析：企业破产法司法解释（一） 第 1 条规定，债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形 之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：(一)资产不足以清偿全部债务；(二)明显缺乏清偿能力。 第 4 条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清 偿能力：(一)因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；(二)法定代表人下落不明且无 其他人员负责管理财产，无法清偿债务；(三)经人民法院强制执行，无法清偿债务；(四)长期亏损且经2营扭亏困难，无法清偿债务；(五)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。 第 5 条

6、规定，企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的， 除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。 第 6 条规定，债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对债 权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破 产申请。受理破产申请后，人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、 财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强 制措施。 A 选项中，尽管东方公司的账面资产为 600 万，现对外负债 58

7、0 万，账面资产大于负债，但是由于东 方公司账面资产无法变现，属于明显缺乏清偿能力，人民法院应当认定其具备破产原因，A 选项错误。 B 选项符合企业破产法司法解释（一） 第 4 条第（二）项规定情形，故属于明显缺乏清偿能力，正 确。根据第 5 条规定，债权人起航公司可以申请东方公司破产清算，故 C 选项错误。根据第 6 条规定， 债权人起航公司申请东方公司破产时，应当承担对东方公司未清偿到期债务的有关事实的举证，但是 不负责提交债务人的有关财务凭证等材料，故 D 选项错误。 股份有限公司股份回购 3.某股份有限公司的注册资本为 2000 万元，发起人的股份为 1000 万股，公开发行的股份为

8、1000 万股， 公司欲收购本公司股份用于奖励公司的杰出职工，以下说法正确的是：A.公司收购的本公司股份不得超过 100 万股B.用于收购的资金应当从公司的公益金中支出C.所收购的股份应当在 6 个月内转让给职工D.公司收购本公司股份的决议经董事会通过后即可开始施行答案：A解析：公司法第 143 条第 3 款规定：“公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不 得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的 股份应当在一年内转让给职工。 ”根据该款规定，公司为了奖励公司职工收购本公司股份的，不得超过 本公司已发行股份总额的 5，所以 A 选项正确。

9、用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出，不 是必须从公益金中支出，所以 B 选项不正确。所收购的股份应当在 1 年内转让给职工，所以 C 选项不 正确。第 143 条第 2 款规定：”公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经 股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十 日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 ”根据该款规定，公 司为奖励公司职工收购本公司股份的，应当经股东大会决议，所以 D 选项不正确。 重整、和解、破产清算程序的启动 4. 关于破产申请人，下列说法不正确的是哪一项？ A.

10、占注册资本十分之一以上的出资人可以申请重整程序，但不能直接申请和解程序 B. 债务人可以申请重整、和解、破产清算程序 C. 债权人可以申请重整、和解、破产清算程序 D. 清算人只能申请破产清算程序答案：C解析：企业破产法第 7 条规定，债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、 和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或 者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清 算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 第 70 条规定，债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。

11、债权人 申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额3占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 第 95 条规定，债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请 后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。 和解只有债务人可以启动，故 C 选项错误。债务人可以启动任一程序，只有债务人可以启动和解程序， 债权人只能启动重整和破产清算程序，ABD 选项正确。 有限责任公司股东股权回购请求权 5.锦瑟工艺品厂是长城旅游发展有限责任公司的小股东，持有 10%的股权。依据公

12、司法 ，下列哪项 情形锦瑟工艺品厂可以要求公司收购其股权： A. 反对长城公司与诚然集团股份公司合并 B. 锦瑟厂自身经营严重困难，迫切需要流动资金 C. 长城公司连续 3 年不召开股东会，股东无法更换现有董事 D. 长城公司资不抵债面临破产答案：A解析：公司法第 75 条规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求 公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利， 并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规 定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存

13、续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会 议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。只有法定的三种情形下，对股东会该项决议投反对 票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，故只有 A 选项当选，BCD 选项不当选。 公司分立 6.海天公司准备将其技术部和市场部独立分别成立技术公司和市场公司。在分立协议中约定由技术公 司对分立前海天公司的全部债务承担清偿责任。现在向工商登记部门进行登记和债务清偿责任问题上 发生争议，则以下意见中哪一个是正确的： A. 该协议有效，但只具有内部效力，在归还债务问题上，应当由分立后的公司承担连带清偿责任

14、B. 分立协议因违背了合同法的规定无效，应当由分立后的公司承担连带清偿责任 C. 海天公司已经将主要部门分立出去，故海天应当办理撤销登记 D. 为了维护债权人的利益，海天公司的分立应当通知债权人，并要在报纸上公告三次答案：A解析：公司法第 176 条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债 表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。 第 177 条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债 务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 海天公司应办理变更登记。次数限制已在新法中删除。BCD 选项错误

15、。 个人独资企业特征 7.下列关于个人独资企业特征的表述中，符合法律规定的是： A. 投资人对个人独资企业的债务承担无限连带责任 B. 由个人独资企业的财产承担有限责任 C. 企业解散后，投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 D. 投资人出资需要达到法定资本最低限额 答案：C 解析：个人独资企业法第 2 条规定，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由 一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第 8 条规定，设立个人独资企业应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企4业名称；（三）有投资人申报的出资；（四）有

16、固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（五） 有必要的从业人员。 第 28 条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但 债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。应为无限责任而非无限连带责任。个人独 资企业无最低注册责任的限制。AB 选项应为无限责任，错误。法律未规定出资额的最低限额，D 选 项错误。 合伙企业与第三人关系 8.刘希是一普通合伙企业的事务执行人，现刘希有和合伙企业无关的个人债务共计 20 万元，刘希在合 伙企业中共有财产份额 10 万元，待分配利润 4 万元。则债权人可以采取下列哪些方式取得债权？ A. 债权人可以就刘希的财产份额和待分配利润请求法院强制执行，但应当先扣除刘希在合伙企业中应 当承担的债务份额 B. 债权人可以以欠合伙企业的 10 万元抵销刘希的相应债务 C. 债