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1、法学实践专题公司商法模式理论和工具的展开法律改变人生郭小东主任律师 双硕士大道之行律师事务所TEL：05925058887 法律思想 创造价值1一位青年杰出律师的法律生长心路。一套“运用之妙，存乎一心”的律师思考和办 案独有的实用模式工具。注：可上厦大管理学院网或大道之行所网下载文本。2郭小东律师简介法学学士、法学硕士、工商管理硕士、双硕士、在职 法学博士生，律师、税务师，大道之行律师所主任。偏好：思考，高尔夫。福建首届十大杰出青年律师；厦门高协赛季净杆冠军为高校研究生开设讲授一门以先经法律理念和十余年 律师经验融会贯通形成的专业法律模式工具：“商法公 司商法运营模式和实践”学分课程。主要法律
2、专业方向为两项：房地产开发，股权收购法 律业务；目前侧重公司战略法务的研究和提供。郭小东律师主编出版了5本专著（中国书籍出版社） 。主要近期论文：论股权转让的法律效力；简评 新订公司法若干重要法律问题；中国律师业商业模 式创新建构。3今天宝贵而有缘专题告诉大家并与大家分享：过去知不可为而为之，现在度于有缘人；从律师实务 的角度。一、一个法律人成长心路和经验，供大家比较借鉴；二、一套近可以谋生，远可以实现理想的个人简练揣摩，期 年已成的可以说遍天下的秘密武器法律工具（渔之法） 五朵金花。证题：正在进行的案例：银行贷款；香港股权收购； 酒店收购和通用公司；股权，25？；虚假股东；先予执行 股权；一
3、级市场开发；不正当竞争案。4题记：我们如果对任何事务，对政治或者其他各问题，追 溯其原始而明白其发生的端绪，我们就可以获得最明 朗的认识亚里士多德高山仰止，景行行止，虽不能至，然心向往之孔子5引言释本题：人法人的思考。一、人生的命运与法律相关人。人具有多角性。我们选择做 法律人；法律人与其他人的区分。知识的三种；上层结构；逻辑和经验；抽象和具体：公平和证 义拟或胜诉？二、社会的基本细胞与法律相关公司是“法人”；同样的生老 病死；同样荣辱兴衰；同样击节三叹；同样光荣梦想。学成文武艺，贷与帝王家。大梦谁先觉，平生我自知，草堂春睡足，窗外日迟迟？三、平常心。6法律人的发展一个发展的实例。上层建筑白居
4、易也。鲨鱼狮子？律师业。人脉二合一专业通达。转型期，商业模式； 出英雄。几点内心体会：用功、用心、运气（一命）、用人。远见：智慧的选择；法律改变人生；专业自由，进退自如。激情：执着：专业、专业、专业核心竞争力；熟读唐诗；三人。 勤奋意志和借助外力（附骥之尾2）：简单功课；一招鲜。1 、天下大势三段论唐德刚；2、融会贯通，如果欲学诗，功 夫在诗外如高尔夫盖茨和杰克与我；如历史；如管理学； 如灌顶点化。 内化：自己的，才是世界的经验宝贵。7智慧：知识可贵，智慧无价地球的知识曲线；和智慧曲线 ；但是智慧要以知识为基础；知识是知道并解决问题；智慧 是选择符合人生价值的决定；男女生差异。 我们在资讯里面
5、失去了知识，到哪里去了？我们在知识里面 失去了智慧，到哪里去了？诗人.艾略特 阅历：平生塞北江南；归来华发苍颜；世事洞明，人情练达 。 放下：最美眼光。体悟：武夷山。我必须先是自己浸沉于细节中，直到题材的 各部分都熟悉为止；然后有一天，我会看到各部分都恰当的 相互联系在一个整体。如雾路之后的阳光洞见罗素8一页纸60秒框架三麦肯锡关键驱动9法律多远？218条3000年前汉莫拉比法典：偿医生以青铜刀为自由 民实施严重的手术，而致此自由民于死，或以青铜刀割自由 民之眼仓，而毁损自由民之眼，则彼应断指。827条：因故意或者过失不法侵害他人的生命、身体、健康 、自由、所有权、或者其他权利者，对他人因此而
6、产生的损 害负赔偿责任。德国民法典。10商法工具结构专题的实质目的价值观：大道之简、大道之易、大道之变.大道之行（一笑）；某将容易得，便作等闲看；口头禅和六字真言或者高尔夫。方法论：切入点：主体公司法眼看公司法律模式建构11霍金时间简史时空12公司全景法眼角度商法表现理念实证方法13公司是现代国家的缩影江平 公司是现代社会最伟大的独一无二的发明。就连蒸气机和电 都无法与之媲美。偿若没有公司，蒸气机和电作用相应萎缩 美.巴特勒 商业模式是公司做强做大做久的内在逻辑翁君奕 是故圣人不治已病，治未病；不治已乱，治未乱，此之谓也 ；夫病已成而后药之，乱已成而后治之，壁犹渴而穿井，斗 而铸锥，不已晚乎？
7、黄帝内经 通过阅读学习10；通过听15；通过自己亲身体验的事， 我们却学习到80（更关键是形成自己的挥杆方法）哈佛. 柯比为天地立心；为生民请命；为往圣续绝学；为万世开太平 张载我的读书经验，是从杂到博，从博到专，从读转听，到最后 只是思索，连听也都难得听了张五常14法律理念价值1idea 、meaning不同跑道 山路低层位理念低层位模式高层位理念高层位模式注：A上山路径、非等闲；渔； 猴子和狮子；迷茫；判断控制； B口头禅？精英；C非战15理念价值3表象理念选择不龟药无用之用附骥之尾他物理念借势普通发展加洞穴理念阳光知识德行virtue结论认识共相结构16理念的种子理念果实 春夏秋冬环境果
8、实果实直接获得花（案例）果实17实践商法高级形式3通道法律理念案例解决法律问题实务法律注：1框架案例实务；男女差别智慧灵，理性 悟；2哈佛：案例（两个）自己找到悟道（苏格 拉底，实证主义桥梁，工具和方法智慧，天分 ，种子，精英）;3直悟，拈花一笑，琴瑟； 灵 intuition理性reason悟realize18实证两种案例法具体案例具体系统案例方法框架理念具体具体操作果实种子注：苏格拉底辨证论专业 化；助产士，科学法；19知识需求层次操作层管理层领导层附：知识构成宇宙易自然2社会自身2MBA方法论2价值观2注：方法和价值：科学求真，修养伦 理求善good，艺术求美；理性和感性 ；野马、龙蛇；
9、五读书；20商法导论案例一：不一样的商法竞争加剧和法制社会意思提高（习惯），但小刘小马总从社 会、企业老总、同行都请了法律顾问、社会时尚中自觉不自 觉的隐隐约约感觉法律尤其商法重要和价值，但一忙起来， 因为法律毕竟不能马上带来直接价值，但时时有觉得不妥， 有其最近企业规模上升很快，业务、产品管理、收购等问题 不断提出。其开始认真思考：真的有用吗？真的那么重要吗？怎么用？我们需要商法到底什么？21商法导论案例二要点：小刘和小马是MBA同班同座同宿舍同旨趣的同学，毕业后准备创合办一家高科 技企业。小刘通过亲戚借贷了100万元，小马提供其在本科时视频技术作为投资 ，注册一家公司.；通过小刘叔叔关系和
10、推销做成了第一笔大生意，由于是大 客户，尾款未收回.；随着业务扩大，公司买了一套办公楼和职工宿舍. ；公司进入高科技园，并划拨了一块土地并基建.;公司开始贷款;业务 越来越大，小刘和小马有了争议，稳步还是快速；公司的技术有人仿冒 ；随着事业发展，进入国际市场.;为了更快的扩张，法律咨询公司建议采取 专利和品牌扩张方式进行.;同学要求入股,国际风险投资商关注.；经济形 势非常有利，几年后，企业成为投资高科技、地产、国际商贸等领域的公司， 管理成为瓶颈，公司考虑集团化；考虑资金和品牌、管理等因素，集团公司 准备上市.；运营中，发现某项目亏损严重，准备关闭；一些高管和技术 人员提出更高的要求，否则走
11、人；客户要定别的厂家货.；进一步发现公司 经过扩张后核心竞争力分散和减弱，要“瘦身”；随后企业进入良性循环;参 加投交会，拟收购新项目.；在经营中要求获得基建、高科技等许可证、申请 优惠条件；终于有机会承接政府自身项目.；刘董和马董不断的在考虑和 实践公司的现在和未来发展，努力成为世界级的品牌公司。问题：1、小刘和小马在其注册公司；第一笔生意；讨债；买卖房产；集团化； 一家企业不好关闭；申请政府许可证？ 等公司运营中，应用了那些商法模式？ 2、你对他们有什么法律模式建议？3、你在实践和学习中有什么体会？22法律模式位置 （双层）市场产品资本管理法律人技术法律赢利注：图， 模式；技 术重要？ 关
12、键4经验23法律模式再影响演变经营模式债权物权股权特许经营权凡是组织都有其自己的生命，并不以其缔造者 的意志为转移罗素24法律模式功能预见/控制/救济战略法务事后法务事前法务预见利润预见底线避免和固化标准流程化保护权利创造法益监督律法是维护民族统一的主要力量罗素；请法律顾问，公关顾 问，专业生产对话；25法律的困境技术需要吗？是否同 水电需要吗？是否同水电：下 载，无区别服务和集成太多法不是万能的，但没有是万万不能 的；合适法律上合适车；26普通法律（网上合同）核心法律模式法律数据信息知识方法工具法律知识的区 别 利润知识集成经验注：非直接，间接和未来，不会自动带来客户；意见、知识 、智慧；两
13、种：知识集成解决法案（赢利）、普通知识；价 值、不可替代、不可模仿、难建立；学习曲线、知识产权方 法和本身建构；“幼而学之”；高尔夫；注意力经济；智慧27商法发展商业革命有助于造就商法，商法也有助于成就商业革命伯尔曼意义：市场经济制度商法为核心。主体多元、管理、行为；完善：公法性条款；国际化；罗马法中世纪自治法近现代商法大陆模式法商行为德商人英美模式注：民商分立、民商合一；德国：商人、 公司、商行为、海商；英美：普通法、衡 平法、商事单行法法学会和律师协会统 一商法典示范商事公司法；中国混合立法28合适商法模式Business law model 法理念 法价值合同 法公司 法物权 法特许经
14、营法行政 法私法公法市场经济商人运营法注：理念，态度，方法 ，材料；工具和方法的 动态系统；多种；适合 ；衣服3：7；法方法商行为商主体29法律方法1历史法请求权法：目的论；请求 法律事实法律规范； 来回穿梭；法律解释法 注：概念（名），读书先识字陈寅恪， 不弄清语言的意义，既无资格谈哲学维 特根斯坦；推理，直接、三段论、两难推 理；30权利50权利50法官大于60约等于100conscience法律方法2夫辩者，将以明是非之分，伸治乱之纪，明同异之处，查名实之理 ，处利害，决嫌疑。以名举实，以辞抒意，以说出故墨子；“伏 而诵之，简练以为揣摩，读书欲睡，引锥自刺其股，写流至足，曰 ：安有说人主
15、不能金玉锦绣，取卿相至尊乎，期年，揣摩成，曰： 此真可以说当世之君矣”国策。人人不利天下，人人不利天下， 天下治也杨朱31经济与法1博弈框-信息明确？甲乙-8，-80，-10-10，00，0322博弈树-法律救济出借者 1，0借款者 0，0借 ？不打 0，1打官司 4，-2不借 1，0打官司 -2，133关键问题一、2：甲方要求先付钱，乙方如何？乙方要求 先交货，甲方如何？两个极端：银行，沃尔玛。 “工伤概不负责”损害赔偿案； 强制性规范；张仪的舌；有用无用故事，树和鸡。 管仲鲍叔牙故事:吾始困时，偿与鲍叔贾，分财利多自与 ，鲍叔不以我为贪，知我贫也；吾偿为鲍叔谋事而更为穷 困，鲍叔不以我为愚
16、，知时有利不利也；吾偿三仕三见逐 于君，鲍叔不以我为不肖，知我不遭时也；吾偿三战三走 ，鲍叔不以我为怯，知我有老母也。公子纠败，召乎死之 ，吾幽囚受辱，鲍叔不以我为耻，知我不羞小节而耻功名 不显于天下也。生我者父母，知我者鲍之也34合同本质交易目的协议衡平35要约承诺形式的衡平实质衡平履行；救济合同动态流程图 管鲍之交；一兔走终止交易目的同时抗辩权吕不韦的买卖；法律解决方案； 36交易目的主体标的（数、质、价）动态权利义务救济合同构造图1时间空间37有效预期？无效效力后果交 易 目 的解除38进一步商法模式 （idea层）不一样商法理念公司法合同法物权法股权特许经营行政法治理结构上市39公司法案例一小刘、小马和小赵合资成立一家有限公司。注册资金100万。 小刘25，小马20，小赵55。小
