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1、刑法学笔记 目录：第一篇 刑法总论 第二篇 刑法各论 导言 一、刑法学的历史发展与理论体系 （一）历史发展1、一般认为，贝卡里亚的 论犯罪与刑罚 （1764 年）一书，奠定了刑法学的基础。2 、社会主义刑法学是在俄国十月革命胜利之后诞生的（前苏联刑法学理论）。3 、我国在毛泽东思想的指导下将前苏联的刑法理论与本国的具体情况相结合以创建 自己的刑法学。现阶段，我国刑法学十分注重研究、借鉴和吸收古今中外一切有关刑法 学的文明成果，呈现出一个百花齐放、百家争鸣的繁荣景象。 （二）理论体系刑法学的理论体系是指依据一定的原理、原则,将刑法学的具体研究对象加以排 列组合所形成的有机统一的理论结构形式。刑法
2、学的内在理论联系与逻辑结构是通过其 理论体系而显现的，因而从总体上把握刑法学的体系结构对我们认识和掌握刑法学具有 十分重要的意义。 刑法学分为刑法总论与刑法各论上下两编。前者研究刑法总则的规定,后者研究 刑法分则的规定。刑法总论分19 章,主要探讨刑法本身的理论 (刑法本体论 )、犯罪 成立(主要是犯罪构成理论 )与定罪理论 (犯罪论)、刑事责任及其承担 (主要是刑罚 ) (刑事责任论 )等内容,刑法各论分为 11 章,除了刑法各论概述一章外 ,其余各章则是根 据 97刑法典分则规定的体系而排列的。 二、刑法学的概念与研究对象 没有诠释的分析是空泛的 没有分析的诠释是盲目的刑法学以现行刑法为研
3、究对象，是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的 一门（应用法学）学科。根据内涵的不同，刑法学存在狭义与广义之分（我们通常所说 的刑法学是狭义意义上的）。 狭义的刑法学，是指以实体刑法规范为对象 ,对现行刑法进行解释（刑法解释学） ,并 阐述刑法规范哲学基础（刑法哲学） 研究刑法的发展变化即刑法历史（刑法史学） 与立法根据，比较不同刑法（比较刑法学） 的学科。广义的刑法学，又称刑事法学，是指研究包括实体刑法规范、犯罪现象及其发生原 因与治理对策、刑事诉讼程序、刑罚执行等内容的一切有关犯罪、刑事责任与刑罚问题 的学科（犯罪学 监狱学刑事诉讼法学 刑事侦查学 比较刑法学 刑法史学等已 独立）。
4、 三、刑法学的研究方法与研究意义 （一） 研究方法 研究刑法学，首先要以辩证唯物主义与历史唯物主义为其根本指导方法。具体而言，刑 法学研究方法主要有 （阶级）分析研究法、（横向）比较研究法、（纵向）历史研究 法、理论联系实际法、社会学研究法、案例分析法等多种，但在具体研究中，不能仅 仅局限于某一种方法，而是要综合各种方法系统研究，使刑法学研究更加全面深入、科 学合理。 （二） 研究意义 指导刑事立法 促进刑事司法 繁荣法学教育，丰富法学研究 第一编 刑法总论 刑法之本体论第一章 刑法概说 第二章 刑法的基本原则 第三章 刑法的效力范围 刑法之犯罪论 第四章 犯罪的概念与构成 第五章 犯罪客体
5、第六章 犯罪客观方面第七章 犯罪主体 第八章 犯罪主观方面 第九章 故意犯罪的停止形态 第十章 共同犯罪 第十一章 罪数形态 第十二章 阻却犯罪性的事由 刑法之刑事责任论第十三章 刑事责任概说 第十四章 刑罚概述 第十五章 刑罚的体系和种类 第十六章 刑罚的裁量 第十七章 刑罚的裁量制度 第十八章 刑罚的执行 第十九章 刑罚的消灭 刑法概说（刑法本体论） 【本章内容提要 】本章主要阐述了刑法的概念、表现形式与分类，我国刑法的阶级性质与法律性质， 我国刑法的根据与任务、我国刑法的体系与结构，刑法解释的概念与分类。 【本章重点问题 】1.刑法的概念2.刑法的表现形式与分类3.刑法的结构4.刑法解释
6、的分类 【本章关键术语 】刑法 刑法典 单行刑法 附属刑法 刑法体系 刑法解释 第一节 刑法的概念、性质与分类 一 刑法的概念（分类） （一）刑法的内涵 1.实质定义:刑法(犯罪法/刑罚法/社会防卫法 )是掌握政权的阶级即统治阶级 ,为了 维护本阶级政治上的统治和经济上的利益 ,根据自己的意志 ,以国家名义颁布的 ,规定 哪些行为是犯罪以及如何惩罚犯罪 （应负刑事责任，并对被确定为犯罪的人给予什么 样的刑事制裁） 的法律规范的总和。2.形式定义:(由于犯罪、刑事责任与刑罚是刑法的基本内容，因此我国刑法学界一 般认为)刑法就是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和（规定认定犯罪与适 用刑罚的标
7、准） 。 关于刑法概念的争议 1.刑法是掌握政权的统治阶级 ,为了维护本阶级的统治和利益 ,根据自己的意志 ,规 定何种行为是犯罪并对该行为处以何种刑罚的法律。2.刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。3.刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。A.刑法是规定何种行为在何种情况下 ,伴随何种主观或其他因素即被认定为犯罪 ,即 规定应承担受到起诉或惩罚责任的行为及其应受何种惩罚的法律的总和(英美法系/ 戴维M沃克牛津法律大辞典 )。B.刑法是指基于罪刑法定原则 ,以法律即现行刑法规定的刑罚种类为标准 ,一切规定 刑罚的法律、政令、条例的总和 (大陆法系/木村龟二刑法学词典 )。 （二）刑法的
8、渊源 全国性法律： 1.宪法 2.刑法典(包括刑法修正案 ) 3.特别刑法(单行刑法、附属 刑法)地方性法律： 4.民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法的基本原则（即依当地民族的实际情况按照相关法律规定）所制定的变 通与补充规定 5.香港、澳门特别行政区及台湾地区适用的刑法,但由于 4.5 两种情 况只在特定地域适用，没有普遍效力，本课程将不探讨其具体内容。 （三） 刑法的分类 1.广义刑法与狭义刑法 2.普通刑法与特别刑法 3.形式刑法与实质刑法 4.伦理刑法与行政刑法 5.国内刑法与国际刑法 二 刑法的性质 刑法阶级（政治）性质要回答刑法是为哪个阶级服务
9、的问题。刑法作为法律体系的一个重要组成部分 ,首先它和民法、行政法等部门法一样其 地位仅次于宪法 (与其他部门法相联系的共性 ),同时又具有与其他法律部门不同的特 定属性(与其他部门法相区别的个性 ),主要表现为以下几点： 刑法的阶级性质 1.阶级社会的产物 2.体现统治阶级意志，维护统治阶级利益 3.由国家的阶级性决定 刑法的法律性质 1.刑法的特定性(规制内容) 2.刑法的广泛性 (法益保护) 3.刑法的严厉性 (制裁手段) 4.刑法的补充性 (其他法律)必要性(不得已)原则 5.刑法的保障性（部门法律） 第二节 刑法的创制、目的和任务 一 刑法的创制 (一)刑法的创制根据 我国刑法第 1
10、 条明确规定： “，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及 实际情况，制定本法。 ”此规定指出了我国制定刑法的宪法根据与实践根据。 1.宪法作为国家根本大法 ,具有最高法律效力 ,理应成为我国创制刑法典的基本法根 据。2.我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况 ,是刑法创制与修订的实践根据。 (二)刑法的创制原则 适时性 谦抑性 谦抑性 合理性 有效性 经济性 二 刑法的目的 我国刑法第 1 条明文规定： “为了惩罚犯罪，保护人民， 。” 此规定清楚地表 明了我国刑法的目的是保护法益。其中 “惩罚犯罪”只不过是“保护人民”即保护法 益的手段而已。因为各种犯罪都是侵犯法益的行为，运用刑罚同各种
11、犯罪行为作斗争， 正是为了抑止犯罪行为，从而保护法益。 三 刑法的任务 刑法的任务只不过是刑法目的的展开。我国刑法第2 条明文规定： “中华人民共和 国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政 的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有 的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障 社会主义建设事业的顺利进行。 ”这一规定明确告诉我们 ,我国刑法的任务是 惩罚犯罪和保护法益。 惩罚（犯罪）是手段，保护（公民和国家法益）是目的。 1）保卫国家安全、人民民主专政政权和社会主义制度 （2）保护社会主义
12、的经济基础 （3）保护公民的各项权利 （4）维护良好的社会秩序和安定的生活局面 关于刑法的任务与机能 刑法的任务与刑法的机能具有本质的区别。刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的积 极作用。国外刑法理论一般认为刑法具有以下三种机能：1.行为规制机能。即刑法具 有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。具体而言，刑法将一定的行为规定为犯罪 并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无价值的(评价的机能 );同时命令人们做出 不实施这种犯罪行为的内心意思决定 (决定的机能 )。2.法益保护机能。即刑法具有保 护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。 3.自由保障机能。即刑法具有保障公民个人自由 不受国家刑罚权不当侵害
13、的机能 (罪刑法定原则限制了 国家对刑罚权的恣意发动 ,这 便保障犯罪人免受不恰当刑罚处罚 )(法益保护机能中的 “法益”是狭义的,仅指除了 行为人自由以外的法益 .在讨论刑法机能时 ,法益侵害说将法益概念分为两个方面 :一 方面是可能受到个人侵害的法益 ,另一方面是可能受到国家刑罚权侵害的法益 )(如何 既最大限度地保护法益 ,又最大限度地保障自由 ,是一大难题 .因为法益保护机能主要 是靠刑罚宣示与适用来实现 ,而自由保障机能则主要依赖限制刑罚适用而实现)。 第三节 刑法的规范、体系和解释 一 刑法规范 所谓刑法规范 （也称“罪刑规范”），是指以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规 范。具体而
14、言，是指由国家制定与认可并由国家强制力保证实施的，禁止人们实施犯罪 行为、命令人们履行义务以免犯罪、指示司法人员如何认定犯罪和追究刑事责任的法律 规范。刑法规范与刑法条文具有密切联系。刑法条文表达刑法规范，是刑法规范的载体， 因此刑法规范是刑法条文的内容与实质。但规范与条文并非等同。由于规范的内容是禁 止做什么、允许做什么、应当做什么，故刑法总则中的许多一般性规定与原则性规定， 并不属于刑法规范；一个条文可能表达几个规范，几个条文可能表达一个规范；刑法条 文是直观的，而刑法规范则不是直观的。刑法规范首先表现为 裁判（审判）规范 ,是指示或命令司法工作人员如何裁定、 判断行为是否构成犯罪、对犯罪
15、如何追究刑事责任的一种规范（指向对象是司法工作 人员,旨在限定其司法权力） 。刑法规范也是禁止一般人实施犯罪行为的行为规范 （指向对象是一般人） ,它给一般人提供评价行为的标准，以期一般人不实施犯罪行为 （行为规范存在于刑法规范中） 。刑法规范的实质是 法益保护规范。 如前所述,刑法的目的及任务是保护法益 ,因 此,它将侵犯法益的行为类型化为犯罪构成要件 ,并针对符合构成要件的行为规定法律 后果,从而形成了刑法规范。违反刑法规范的行为 ,就是侵犯法益的行为 ;对侵犯法益 的行为宣示刑罚 ,对侵犯法益的行为科处刑罚 ,正是为了并实现着法益保护的目的。 二 刑法体系 广义的刑法体系 指刑法的各种渊
16、源及其相互关系；狭义的刑法体系(刑法典的 体系)指刑法典的编章组成和结构。 我国现行刑法典包括总则、分则和附则三个部分。刑法总则编分设五章，即刑法的任 务、基本原则和适用范围；犯罪；刑罚；刑罚的具体运用；其他规定。除第一章和第五 章外，其余各章均设若干节。刑法分则编共设十章，分别规定了十大类犯罪。刑法条文的条、款、项、段的结构顺序不能随便颠倒 (“但书”：1.“本文”的相反,第 13 条； 2.例外,第 8 条；3.限制,第 73 条；4.“本文”的补充,第 37 条)。 三 刑法解释 法律的解释具有法律的效力 （一）刑法解释的含义 刑法解释是对刑法规范 (静态)含义的(客观)阐明(对刑法规范的法律术语的含义及其 在司法工作中的具体运用问题的解释 )。国外刑法学界倾向于将 “刑法解释”视为司法者或法学工作者对刑法规范 (动态)含 义的主观理解 。 极度的精密在法律中受到非难 （二
