外资银行合业经营模式法律问题研究

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1、内容提要国际上外资银行业的 发展有两 种表现 形式 :一 是以 美国为代表的 外资 银行分业经营 模式;二 是以 德国 和欧盟为代表的外资 银行合业经营模式。 两种经营 模式 在同一国 家并不必然相互排斥， 某一国家法律规定其国内 外 资 银行不采用合业经营 模式， 并不排除 其可以 采用分业 经营 模式，即 法律 赋予了 外资银行经营 模式的自由 选择权，如 德国 法律即 是如此。 反之， 某 一国 家法 律规定国内 外资 银行只能 采 用分业经营 模式， 则明 确 排除了 其采 用合业经营 模式的可能 性。一国 法律对外资 银行经营 模式的选择是由 其历 史发展背景和经济 发展水平决定的。

2、 换言之，外资银行合业或者分业经营 模式 本身并不 存在孰 优孰 劣的问 题， 主要 在于 其经营 模式 是否与 所在国 金 融 环境相适应。当 前 各国 之间 的 经济 联系 进一 步 加强， 经济 全球化和一 体 化的 程度逐步 加深， 体现 在金融 领域， 即 统一的国 际 金融市 场正 逐步 形成。 跨国 银行在国际 金融 领域占 有重要 地位， 对各国国内 银行业的 发展也起到 了 促进作用。 特 别是信息 技 术的 发展为金融业的 发展提供了 技术平台 ， 各 种金融业衍生 产品 层出 不穷， 银行业的 创新能 力不断提高，防范风险的能 力也在加强， 使得 全能 银行在国际 金融

3、领域大 行其道。目 前， 外资 银行合 业 经营 模式已 经成为世界 金融 领域的 主流， 各国 法 律纷纷变 革。给予外资 银行业无限 发展空间， 这也给当 前中国的 银行业以巨 大冲击。中国 商业 银行法明 文规定银行、 证 券、 保险 业务的 严格机构分离， 与国际 金融业 的 发展 是背 道而 驰的。 特别 是2 0 0 1 年中 国 加入W T O 以 来， 在 金融 服务 领域， 中 国 做出了 开 放金融市场的 承诺。 继续固 守 原有法 律不变 是不现实的 。 考 察当 前中 国 经济 发展 形势 和国际 环 境， 应积极建立完善的外资 银行合业 经 营 模式法律制度， 而现实

4、的 选择是颁 布 金融控股公司 法 。 本文围绕这一 论题展开论述， 全文共分为五部分:第一 部分: 论述了 国 际 上外资 银行两 种经营 模式: 分业经营 模式以 美 国为代表，美国 在三十年代以 前采用合业经营 模式。经济危机后，通过了 ( 1 9 9 3 年银行法 ， 美国 走上了 分业经营的 道路。 但 是当 时的 外资 银行仍 然 可以 经营 证 券业 务。 1 9 7 8 年 美国 国民 银 行法 确立了 外资 银 行的 国民 待遇原则， 使得外资 银行不得不 采用分业经营 模式 ; 合业 经营 模式以 德国 和欧盟为 代表， 德国 银行法 规定， 银行既 可以 从事 传统的 商

5、业 银行业 务，也可以 从事新型的 投资银行业务。 德国的 全能 银行是在特定的背景下 产生 的，即 为了 支持 德国 工商业的 发展。 全能 银行在 德国的 经济发展中 产生了 很大的影响。 德国的 外资 银行在获得国民 待遇 后， 也得以 选择全能 银行模 式 。欧盟对 待内 部的 银行采 用国民 待遇原 则， 实 施单一 许可制 度， 使得 全 能 银行模式在欧盟内 部得以 推行，对待第三国，欧盟则采用互惠的国民 待 遇原则，以求开放第三国的金融市场。第二部分:论述了 外资 银行经营证 券业务的 风险及其法 律防范 外资 银行合业经营 模式有两种表 3 fi 式，即 外资银行直接经营异质

6、金融业务和 外资 银行通过控股 模式 经营 异质金融业 务， 不论何 种 模式 都不可 避免要产 生 风险。对于前者，可以 通过两 种方式防范 风险:一 是限制商业 银行投资 证券的 种类和额度。二 是限制银行投资证券的 集中 度，降 低风险。对于 后 者，为了 避免金融控股公司的非市场化交易和其它不当 行为，有必要建立 恰当 的防 火墙( f i r e w a l l ) 和 信息 披露制 度。 本部分阐 述了 风险的 各种防 范 机制。第三 部分:论述了 我国 外资 银行经营 模式 法 律现状 和进行合业经营 模 式立法的必要 性。从法 律现状来看，我国商业 银行法规定银行业必须与证 券

7、， 保险业 分离。 根据国民 待遇原则的 精神， 外资 银行也必须采 用分业经 营 模式， 禁止 其经营证 券， 保险等非 银行金融业 务; 从必要 性来看， 首 先， 我国外资银行被允许采用合业经营 模式 是实施W T O 金融服务协议的要求。 G A T S 中的国民 待遇 原则和 逐步自 由 化原则对内 、 外资 银行采用合业 经营 模 式 提出了 要求;其次，外资 银行合业经营 模式也 是金融业自 身发展的必然 要求。 本文主要 从资 产专 用性和 银行业效益 原则的 经济学角 度进行了 论证。第四 部分:论述了 存款保险法 律制 度必 须 建立 和怎 样建立的问 题。首 先， 存款保

8、险法 律制 度的目 标之一 是保护 存款人的 利益， 避免 银行 倒闭 而 导致 存款者利益受 损。目 标之二 是维护 金融 体系的 稳定， 一旦出 现银行 信 用危机，存款保险 机构应该对不同 银行采取相应的救济措施， 维护银行体 系的稳定。其次，中 央 银行的监管职能已 经分离出 来由 银监会实施。 存款 保险 机构以 保险 人的 身份对外资 银行进 行监管， 二 者同时 监 督并行不悖。 再次， 根据G A T s 中 国民 待遇原则的要求， 存款保险 法律制应该平等适用于 国内 的内 外资 银行， 对 境内 投资 者在 境外注册的 银行， 应当区 别其 是否为 境外法人，而 分别采取自

9、 愿和强 制 性原则决定 存款保险 法 律制 度是否适用 于 这些 银行。 最 后， 道德 风险 必 然 伴随 存 款 保险 法 律制 度而 产生， 但即 使存款保险法律制度不存在， 道德风险依然存在，因此道德风险不是否定存 款保险法律制度的理由。当 然应建立配套法 律制 度减少道德风险的 产生。第五 部分: 论述了 我国 外资 银行经营 模式的 选择。我国 外资 银行目 前 的经营 模式 仍然 是分业经营 模式， 但是根据世界贸易组织相关协议的要求、 即C A T s 中 有关市 场准入原则和国民 待遇原则的 要求， 以 及金融业自 身 发展 规律的需要，我国 应该积极改 革现有的 外资 银

10、行分业 经营 模式， 初步 建立 起金融控股模式下的外资 银行合业经营模式。在建立起金融控股模式下的 外资银行合业经营 模式的同时我国也应该建立 相应的 风险防范 机制。 在金 融监管方面，我国应该学习 美国和欧盟的银行的功能 性监管方式，建立起 相应的监管机制。Ab s t r a c tT h e d e v e l o p m e n t o f f o re i g n b a n k b u s i n e s s h a s t w o d i ff e r e n t f o rms . G e r m a n y a n d E U r e p r e s e n t t h

11、e m i x e d o p e r a t i o n m o d e l ; U n it e d S ta t e s r e p r e s e n t s t h e s p e c i a l iz e d o p e r a t io n m o d e l . W i t h t h e d e v e lo p m e n t o f e le c t r o n i c a l ly a n d in f o r m a t i o n a l t e c h n o l o g y a n d t h e c o n s t a n t i n n o v a t i

12、o n o f t h e fi n a n c i a l i n d u s t r ie s a n d t h e c o n t e m p o r a r y o f t h e fi n a n c i a l 目 o b a l i s a t i o n , t h e t w o d i ff e r e n t f o r m s e m e r g e d g r a d u a l l y . F o r e i g n b a n k i n g i n d u s t r i e s a r e d e v e l o p i n g t o w a r d s

13、t h e i n - d e p t h m i x e d o p e r a t i o n a l m o d e l . F a c e d w i t h t h e g re a t c h a l l e n g e o f t h e i n t e rn a t i o n a l f o re i g n b a n k i n g i n d u s t r i e s , C h i n a s h o u l d re f o r m i t s s p e c i a l i z e d o p e r a t i o n a l m o d e l , a n

14、d c r e a t e t h e c o n d it i o n s t o c o n v e rt t o t h e m i x e d o p e r a t i o n a l m o d e l . T h e t h e s i s i s m a d e o f fi v e p a r t s :T h e f a s t p a r t d is c u s s e s tw o d i ff e re n t k in d s o f o p e r a t i o n a l m o d e l o f f o r e ig n b a n k in d u s

15、 t r i e s . G e r m a n y a n d E U re p r e s e n t t h e m ix e d o p e r a t io n m o d e l ; U n i t e d S t a t e s re p r e s e n t s t h e s p e c ia li z e d o p e r a t i o n m o d e l . T h e t w o d i ff e re n t k in d s o p e r a t i o n a l m o d e l s o c c u r r e d i n d i ff e re

16、n t h is t o ry c o n d i t i o n a n d t h e y g r a d u a l l y p e r m e a t e d i n t o e a c h o t h e r .T h e s e c o n d p a r t d is c u s s e s t h e ri s k s a n d d e f e n c e m e as u re s f o r t h e o p e r a t io n a l m o d e l o f f o re i g n b a n k in g in d u s t r i e s . F o re i gn b a n k in g i n d u s tr ia l s m i x e d o p e r a t i o n a l m o d e l h as t w o d i ff e re n t k i n d s o f f o r m s . O n e i s t h a t t h e f o r e i gn b a n k s d