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1、编辑?刘 卉校对?李 娜电子信箱?传真? （?） ?、 ?热线电话? （?） ?年?月?日星期二网址? ? ?张鸿巍?以上分别据?中国法学?法学?文稿统 筹?刘卉?美国检察制度面临的挑战与应对当下? 美国检察制度在延续既 往高效防治犯罪的同时? 亦于运作 理念? 机构设置及体系程序等方面 面临着一系列的问题与挑战? 对这 些问题与挑战的应对与处理? 深刻 考验着美国检察制度的固有价值及 与时俱进的灵活性?检察裁量权迎风而涨挟持犯罪防治的声势? 检察裁 量权在过去数十年间突飞猛进? 在 自由裁量权中的权属及地位迎风而 涨 ?年? 布 莱 克 法 律 词 典 ? ?第五版? 释义 ?自由裁量权?
2、时? 将 ?司法裁量权? 与 ?法律裁量权? 合称 ?司法及法律裁量权? 并仅认 可法官或法院之自由裁量权? 未触 及检察层面? 然而时隔?年? 年 ?布莱克法律词典?第九版? 明确将 ?自由裁量权? 细分为行政? 法律裁量权? 司法裁量权及检察裁 量权? 显而易见这一版本的 ?布莱 克法律词典? 将 ?司法裁量权? 及 ?检察裁量权? 排他性地分别赋予法 院?法官和检察院?检察官? 词典字 里行间透露出的语义变迁及扩容? 凸现检察裁量权地位的攀升? 有着 极为深刻的社会历史背景? 实际上? 美国检察自由裁量权自检察制度创 设以来几乎一直呈扩张趋势? 在整 个?世纪表现尤为突出? 究其原 因?
3、 主要是辩诉交易以及量刑建议 的大幅适用等使然? 依 ?布莱克法 律词典?第九版? 解释? 检察裁 量权系指检察官办理刑事案件过程中之可择权?包括提出指控权?起诉 权?不起诉权?辩诉交易权及量刑建 议权? 正是如此?美国检察机关被视 为刑事司法体系中居于?枢纽?或核 心地位?其检察权亦多被视为带有较 强司法权属性的特殊行政权? 然而? 检察裁量权范围的持续 扩张与实践中的鲜受制约? 使得检 察裁量权近年来面临滥用的质疑? 美国刑法学家斯蒂文?瑞斯总结了 六种检察自由裁量权滥用情形? 包 括选择性起诉? 恶意报复性指控? 检察权滥用及大陪审团误用? 检察 官向辩方提供开脱罪责的证据? 检 察 官
4、 选 择 陪 审 员 时 滥 用 ?无 因 回 避? 与首次审理因检察官失误导致 再审而产生的 ?双重危境? 针对 目前美国检察制度存在的问题? 美 国检察学家安吉拉?戴维斯认为未 来检察职能改革应至少完成两项目 标? 一是消除检察自由裁量权之恣 意妄为? 二是创设增进现有之检察 问责制?检察诉讼关照义务水涨船高尽管检察裁量权在不断扩张? 但检察义务特别是诉讼关照义务亦 相应水涨船高? 作为检察机关在刑 事诉讼过程中协助犯罪嫌疑人? 被 告人充分行使其诉讼权利的义务? 诉讼关照义务通常包括证据开示? 诉讼后果提示? 权利告知等一系列 义务? 当然相互间可能有所交叉及 渗透? 在诸多诉讼关照义务
5、中? 证据 开示的压力并不局限于检察官实际 掌握的证据资料? 更推广至整个控 诉团队所掌握的证据资料? 包括侦 查和其他政府机关的证据资料? 针 对证据开示的检察义务?年新 修订的?全美检察准则?第三版?第 ?条建议?检察官应始终以 ?诚 信善意?及在促进减少突然袭击? 提 供有效交叉询问机会? 加速庭审及 满足正当程序要求等证据开示目的 意义上履行证据开示义务? 为达到 此目标? 检察官应极力获取证据开 示的重要信息? 并全面快速应允辩 护律师证据开示之合法请求? 以广为适用的辩诉交易为例? 从提审直 至案件审结宣判之前? 控辩双方在 任何阶段或任何时间都可进行谈判? 但新的行业规范更加强调
6、了检察官 于此中的诉讼关照业务? 如?全美检 察准则?第三版? 第?条规定? ?若检察官与无辩护律师的被告人达 成辩诉交易协议?检察官应确保被告 人知悉其权利? 义务及协议之责任? 如果可能的话?协议应缩写成书面形 式?并提交被告人副本? ?该条同时告 诫?检察官不应向无辩护律师之被 告人提供法律建议? 除非建议其获 得律师帮助?辩诉交易仍存争议作为美国刑事诉讼最具特色的 制度之一? 辩诉交易自其产生以来? 其合理性一直备受争议? 辩诉交易 又称控辩交易? 诉辩交易? 认罪协 商? 指被告人同意就某项罪名放弃 庭审并作有罪答辩? 以换取检察官 较低指控? 较低刑罚或者其他有利 于被告人的承诺?
7、 作为辩诉交易的 坚定反对者? 美国刑事诉讼法学家 艾伯特?艾斯库勒认为辩诉交易 本质上属于 ?自证其罪? 与抗辩诉 讼理念格格不入? 早在?年? 美 国 ?刑事司法标准与目标全国顾问 委员会? 便曾主张完全废弃辩诉交 易? 辩诉交易存在的问题主要集中 在? 诱惑被告人做有罪答辩之允诺 的法律效力? 辩诉交易过程中被告 人获得律师帮助的可得性与实效性? 辩诉交易中检察官需要开示证据的 范围与多寡? 非自愿有罪答辩的认 定等等? 此外? 辩诉交易在很大程 度上忽视以致漠视被害人的权利及 其感受? 被害人无权直接参与辩诉 交易甚至也没有被谘商的权利? 仅 有个别司法区确定了被害人于辩诉 交易中的特
8、定角色? 然而不可忽视的? 辩诉交易在 美国盛行至今? 在检察官办理刑事 案件中仍占有极其重要的地位? 全 美平均超过九成的刑事案件并没有 经过繁杂的庭审程序? 而一些都市 法院通常受理的案件常常不到所在 司法区案件量的?甚至更少?对被害人及证人的权利保 障有所扩展多年来? 美国检察机关在控制 犯罪? 增进社区防卫与确保被害人获 得司法公义等方面成果斐然? 近年 来?美国联邦检察机关?州检察机关 及各级地方检察机关不约而同扩展 了对刑事被害人及证人的权利保障? 以落实被害人知情权为例?全美检 察准则?第三版? 第?条建议? ?对于暴力犯罪? 严重重罪及因其他 不法行为造成肢体或其他形式报复 的
9、被害人?检察官应尽可能应其要求 或法律规定?向其通报刑事司法程序 之所有重要阶段进展? 告知至少下 述事项? 检察机关对案件之立案与 否? 大陪审团起诉之退回及刑事检 控之提出? 对被告人予以审前释放 之决定? 任何审前安置方式? 庭审 之日期及结果? 量刑之日期及结果? 任何检察官获悉被告人已经或可能 导致其不再处于羁押状态之信息? 如被告人上诉之改判? 假释? 释放 或越狱? 除非法律另有规定? 任何 检察官知悉可能会置被害人于危境 或难堪之事项? 在机构建设方面? 联邦总检察 院专设犯罪被害人司? 并于刑事司 设有海外恐怖主义被害人处? 各州 及地方检察院亦纷纷内设专门的被 害人及证人机
10、构或专人专司相关事 务? 以加强对相关被害人及证人的 保护力度? 一些行业性规范亦与时 俱进? 进一步扩大了检察机关对被 害人及证人的保护? 如为切实有效保 护证人?全美检察准则?第三版?第 ?条要求?检察官应注意证人 因与执法部门合作而受到羞辱及伤 害的可能性? 检察官应知晓所在司 法区内的证人保护项目? 并在适当 时应就项目参与作出转介及推荐? 该 准 则 第?条 还 特 别 要 求 ? ?检察官应将涉嫌任何形式之证人或 其亲朋好友羞辱? 骚扰? 威胁或报 复之不法行为列入优先调查及起诉 之列? 这一点也突出表现在对未成年 犯罪人的保护不能以放弃社区防卫和被害人保护为代价? 在 ?国家亲
11、权? 理念与 ?儿童最佳利益? 原则 影响下? 美国未成年人检察制度在 未成年人权益保障及未成年人犯罪 与偏差预防? 呈请与起诉方面作用 日渐明显? 随着少年法院证据标准 的提高及正当程序的引入? 美国未 成年人检察在理念上常常面临维护 社区安宁秩序与儿童福利冲突的两 难境地? ?全美检察准则?第三版? 专章确定了未成年人检察准则? 该 准则第?条特别强调?确保 社区及被害人之安全及福利为检察 官主要关注点? 检察官在不与前者 过度妥协前提下亦应尽可能考虑儿 童之特殊利益及需要?社区检察渐成气候除了社区警务与社区矫正外?社 区检察在美国也渐成气候? 从上个世 纪?年代特别是?年代起?生活 质量
12、犯罪? 概念逐步进入公众视野? 并被刑事司法界广泛使用? ?生活质 量犯罪? 有时又称 ?居住性犯罪?或 ?滋扰性犯罪? 通常包括街头卖淫? 无证摆摊?随地小便?随意涂画?损毁 财物?教唆吸毒及强行乞讨等相对轻 微?非暴力但威胁到社区居民幸福感 与安全感的不法行为? 受此影响? 社区检察应运而生? 主张以 ?积极主动的问题解决方式? 应对各种生活质量犯罪? 强调维系 邻里周边安全乃系地方检察机关职 责所在? 社区检察旨在推动检察院? 执法部门? 社区及公私立机构间犯 罪防治? 提升公共安全及提升社区 成员生活质量? 与此同时? 大量草 根组织的兴起又为社区检察的发展 与壮大提供了坚实的土壤?
13、据美国 检察官研究所?年的一项调查表 明? 全美近半数地区检察院采用形 式不同的社区检察? 而据联邦司法 统计局?年的数据显示? 近七成 地区检察院采用不同于传统刑事检 察的方法来应对社区问题? 全美地 区检察官协会还设立了 ?社区检察 全国中心? 力推社区检察的培训? 技术支持? 研究及相互间的协作? ?作者为广西大学法学院教授?从交通信号看规则的硬度与温度习惯不走斑马线? 无视红绿灯? 是重目的轻手段的文化劣根性的表 现? 在一些人看来? 国人 ?喜欢一 切操之在我? 视规则为束缚? 视遵 守规则为呆傻? 不愿忍受遵守规则 的 代 价 ? 乐 于 玩 味 突 破 规 则 的 利 益? 而实
14、际上? 相机而动? 便宜行 事的投机心理并非中国人所独有? 而是人类的共性之恶? 由生物本性衍生出来的恶? 多 数是作为目的的人的自身需要? 事 实上? 作为存在个体的我们四处寻 找着善? 却发现始终挣扎在恶的泥 泞中? 人性之恶原无国别差距? 对 于显露出的人性之恶? 我们不能萌 生厌恶? 反而应带着深挚的同情? 以风化利导方式去堵截防范它? 或 者渐进地消化那些已成为习性的恶? 从历史上看? 春秋战国时期就 已出现了不讲交通秩序的社会问题? 如 ?战国策?齐策一? 记载? ?临淄 之途? 车毂击? 人肩摩? 说的是临 淄车多人多? 车辆磕磕碰碰? 行人 你争我抢? 根据考证? 后期提高车
15、速? 减少事故的主要方法是靠分道 和开道? 一是设立专用马道? 多位 于城墙内侧? 一般不走行人? 二是 在市区内车马队经过时? 前面都有 开道的? 斑马线则是罗马人的发明? 古 罗马庞贝城的一些街道上? 人? 马? 车混行? 交通经常阻塞? 为了解决 这个问题? 人们把人行道加高? 使 人与车? 马分离? 然后又在接近马 路口的地方? 横砌起一块块凸出路 面的石头?跳石? 作为指示行人 过街的标志? 行人可以踩着跳石穿 过马路? 而跳石刚好在马车的两个 轮子中间? 马车可以安全通过? 到 了?世纪? 汽车取代了马车? 速度 和危险性也都超过了马车? 跳石已 不适应需要? 上世纪?年代初? 在
16、 英国伦敦的街道上? 首先出现了如 今这种洁白? 醒目的斑马线人行横 道线? 红绿灯则是英国机械师德?哈 特根据约克城女性红绿着装分别代 表不同身份的习俗设计而成的? 黄 色信号灯据说是国人胡汝鼎在美国 通用电器公司任职时发明的? 斑马线和红绿灯自引入中国?中国的交通规则也与国际接轨? 但 总有一些人不愿意遵守交通规则? ?凑够一撮人就可以走? 的中国式过 马路? 使得曾经被罗素赞叹过的我 们民族具有的雍容气度和礼让习俗 多有贬损?一定程度上应验了钱钟书 ?围城? 里的那句话?外国一切好东 西? 到中国没有不走样的? 学者们通过实证研究发现? 红 绿灯间隔时间设计不合理是造成行 人乱穿马路的原因之一? 德国人等 待红灯的忍耐极限是?秒? 英国人 是?秒
