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1、精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 1 / 9国际商事仲裁管辖权异议国际商事仲裁管辖权异议一、国际商事管辖权异议概述一、国际商事管辖权异议概述国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定的规定, ,在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议享有审理并做出裁决的权利享有审理并做出裁决的权利, ,是国际商事仲裁机构或仲裁庭是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁决的依据。决的依据。
2、管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权力提出抗辩裁决的权力提出抗辩, ,以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题, ,是否存在仲裁是否存在仲裁管辖权管辖权, ,对于仲裁庭和当事人都是十分关键的问题对于仲裁庭和当事人都是十分关键的问题, ,它是仲它是仲裁程序进行的基石和条件。管辖权的问题没有处理好裁程序进行的基石和条件。管辖权的问题没有处理好, ,没有没有管辖权管辖权, ,即使做出了裁决书即使做出了裁决书, ,也可能被法院撤销或者拒绝执
3、也可能被法院撤销或者拒绝执行。行。对仲裁管辖权的异议对仲裁管辖权的异议, ,按照异议所针对的对象划分按照异议所针对的对象划分, ,可可分为针对仲裁机构提出的管辖权异议和针对仲裁庭提出的分为针对仲裁机构提出的管辖权异议和针对仲裁庭提出的管辖权异议。前者只可能发生于机构仲裁中管辖权异议。前者只可能发生于机构仲裁中, ,后者既可能发后者既可能发生于机构仲裁中生于机构仲裁中, ,也可能发生于临时仲裁中。也可能发生于临时仲裁中。如果按照所提异议是否涉及仲裁管辖权之根本所在如果按照所提异议是否涉及仲裁管辖权之根本所在, ,也也可将管辖权异议分为两类可将管辖权异议分为两类: :一类是部分异议一类是部分异议,
4、 ,一类是完全异一类是完全异议。对提交仲裁庭的仲裁请求或反诉请求中的某些问题是议。对提交仲裁庭的仲裁请求或反诉请求中的某些问题是精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 2 / 9否属于仲裁管辖范围而提出质疑否属于仲裁管辖范围而提出质疑, ,属于对仲裁管辖权的部分属于对仲裁管辖权的部分异议。如果从根本上否定仲裁机构或仲裁庭进行有关仲裁异议。如果从根本上否定仲裁机构或仲裁庭进行有关仲裁活动的权力活动的权力, ,则属于对仲裁管辖权的完全异议。则属于对仲裁管辖权的完全异议。如果按照所提出的管辖权异议的内容来划分如果按照所提出的管辖权异议的内容来划分, ,可以分为可以分为仲
5、裁庭根本就没有管辖权的异议和仲裁庭行使管辖权不当仲裁庭根本就没有管辖权的异议和仲裁庭行使管辖权不当的异议。第一种情形是指当事人认为根本就没有订立仲裁的异议。第一种情形是指当事人认为根本就没有订立仲裁协议或协议无效等原因使得仲裁庭根本就没有管辖权协议或协议无效等原因使得仲裁庭根本就没有管辖权; ;后一后一种情况指仲裁庭有管辖权但没有恰当行使种情况指仲裁庭有管辖权但没有恰当行使, ,包括仲裁庭超越包括仲裁庭超越管辖权和裁决并未解决当事人所提交的全部争议管辖权和裁决并未解决当事人所提交的全部争议, ,即通常所即通常所说的超裁和漏裁。说的超裁和漏裁。二、管辖权异议的依据二、管辖权异议的依据( (一一)
6、 )裁决程序中裁决程序中概而言之概而言之, ,仲裁管辖权来自于当事人的协议以及法律规仲裁管辖权来自于当事人的协议以及法律规定对该协议效力的限制。从立法和实践来看定对该协议效力的限制。从立法和实践来看, ,仲裁机构或仲仲裁机构或仲裁员以及法院在确定仲裁管辖权时主要考虑下面三个因素裁员以及法院在确定仲裁管辖权时主要考虑下面三个因素: :一是当事人之间有无签订有效、可执行的仲裁协议一是当事人之间有无签订有效、可执行的仲裁协议; ;二是争二是争议事项是否具有可仲裁性议事项是否具有可仲裁性; ;三是提起仲裁的争议事项是否在三是提起仲裁的争议事项是否在仲裁机构或仲裁员的受案范围内。而如果一方当事人试图仲裁
7、机构或仲裁员的受案范围内。而如果一方当事人试图否认仲裁管辖权否认仲裁管辖权, ,理由也主要出在这几方面理由也主要出在这几方面, ,使仲裁管辖权使仲裁管辖权足以成立的每一个因素和环节反过来都有可能成为当事人足以成立的每一个因素和环节反过来都有可能成为当事人抗辩的理由抗辩的理由, ,即即: :否认仲裁协议的有效性或可执行性、否认否认仲裁协议的有效性或可执行性、否认争议事项的可仲裁性、否认争议事项属于仲裁机构争议事项的可仲裁性、否认争议事项属于仲裁机构/ /仲裁员仲裁员精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 3 / 9的受案范围。的受案范围。1,1,对仲裁协议的异议对仲
8、裁协议的异议仲裁协议是指双方当事人愿意把他们之间将来可能发仲裁协议是指双方当事人愿意把他们之间将来可能发生或者业已发生的争议交付仲裁的协议。它是确定国际商生或者业已发生的争议交付仲裁的协议。它是确定国际商事仲裁管辖权的必要条件之一事仲裁管辖权的必要条件之一, ,被称作国际商事仲裁的基石。被称作国际商事仲裁的基石。仲裁协议具有法律拘束力仲裁协议具有法律拘束力, ,一方面一方面, ,仲裁协议是任何一方当仲裁协议是任何一方当事人将争议提交仲裁的依据事人将争议提交仲裁的依据, ,一旦发生仲裁协议范围内的争一旦发生仲裁协议范围内的争议议, ,当事人不得单方就同一争议向法院起诉当事人不得单方就同一争议向法
9、院起诉; ;另一方面另一方面, ,仲裁仲裁协议也是仲裁机构和仲裁庭受理争议案件的依据协议也是仲裁机构和仲裁庭受理争议案件的依据, ,是仲裁机是仲裁机构取得管辖权的必要条件之一。如构取得管辖权的必要条件之一。如 19981998 年年国际商会仲裁国际商会仲裁规则规则第第 4 4 条第条第 3 3 款明文规定款明文规定, ,当事人申请仲裁时必须提交当事人申请仲裁时必须提交仲裁协议仲裁协议;1976;1976 年年联合国国际贸易法委员会仲裁规则联合国国际贸易法委员会仲裁规则第第 3 3 条规定条规定: :申诉人提交的仲裁通知书应包括所根据的仲裁申诉人提交的仲裁通知书应包括所根据的仲裁条款或另行规定的
10、单独仲裁协议。可见条款或另行规定的单独仲裁协议。可见, ,仲裁协议的核心作仲裁协议的核心作用是确立、保障仲裁管辖权。用是确立、保障仲裁管辖权。对仲裁协议的异议主要是当事人提出仲裁协议是无效对仲裁协议的异议主要是当事人提出仲裁协议是无效的或不可执行的。例如的或不可执行的。例如, ,在申请人东方电力安装股份公司与在申请人东方电力安装股份公司与被申请人辽宁对销贸易公司的案件中被申请人辽宁对销贸易公司的案件中, ,被申请人提出管辖权被申请人提出管辖权异议异议, ,理由是双方没有约定明确的仲裁条款。双方在合同中理由是双方没有约定明确的仲裁条款。双方在合同中约定的争议解决的条款为约定的争议解决的条款为“一
11、切因执行合同或与本合同有一切因执行合同或与本合同有关的争议关的争议, ,双方应友好协商解决双方应友好协商解决, ,如不能解决如不能解决, ,可通过被告国可通过被告国对外贸易仲裁机关裁决。对外贸易仲裁机关裁决。 ”被申请人认为对仲裁机关约定不被申请人认为对仲裁机关约定不精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 4 / 9明确明确, ,根据仲裁法第根据仲裁法第 1616 条条, ,该仲裁条款是无效的。该仲裁条款是无效的。中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会(CIETAC)(CIETAC)于于 20002000 年年 1111月做出裁定认为月做出裁定认为,
12、仲裁法仲裁法第第 1616 条关于仲裁协议应当具条关于仲裁协议应当具有有“选定的仲裁委员会选定的仲裁委员会”的要求的要求, ,不仅包含双方当事人在仲不仅包含双方当事人在仲裁协议中明确写明了仲裁机构的名称这种形式裁协议中明确写明了仲裁机构的名称这种形式, ,还包含双方还包含双方虽未写出仲裁机构的名称虽未写出仲裁机构的名称, ,但可以根据双方当事人的意思表但可以根据双方当事人的意思表示而合理确定出特定的仲裁委员会这种情况。否则示而合理确定出特定的仲裁委员会这种情况。否则, ,许多在许多在实践中可操作的仲裁条款将因其措辞不够规范而无效实践中可操作的仲裁条款将因其措辞不够规范而无效, ,影响影响当事人
13、实现以仲裁方式解决纠纷的愿望。本案中尽管双方当事人实现以仲裁方式解决纠纷的愿望。本案中尽管双方当事人的所在国俄罗斯和中国目前都有多家涉外仲裁机构当事人的所在国俄罗斯和中国目前都有多家涉外仲裁机构, ,但在本案合同签订的时候但在本案合同签订的时候, ,即即 19951995 年年 3 3 月和月和 6 6 月月, ,中国的涉中国的涉外商事仲裁机构只有中国国际经济贸易仲裁委员会一家外商事仲裁机构只有中国国际经济贸易仲裁委员会一家, ,因因此尽管仲裁机构的名称在仲裁条约中没有明示此尽管仲裁机构的名称在仲裁条约中没有明示, ,但通过申请但通过申请人提起针对中方仲裁的行为已将仲裁机构特定化人提起针对中方
14、仲裁的行为已将仲裁机构特定化, ,从而符合从而符合仲裁法第仲裁法第 1616 条关于条关于“选定的仲裁委员会选定的仲裁委员会”的要求的要求, ,因而仲因而仲裁委员会对本案具有管辖权。裁委员会对本案具有管辖权。还有对仲裁协议的存在和效力并无异议还有对仲裁协议的存在和效力并无异议, ,但是对仲裁协但是对仲裁协议的当事人有异议的。申请人共荣火灾海上保险相互会社议的当事人有异议的。申请人共荣火灾海上保险相互会社与被申请人青岛金岛海珍品养殖有限公司一案中与被申请人青岛金岛海珍品养殖有限公司一案中, ,被申请人被申请人与三协会社于与三协会社于 19961996 年年 6 6 月签订了销售合同。后因货物有问
15、月签订了销售合同。后因货物有问题题, ,申请人按照保险合同陪付给三协会社申请人按照保险合同陪付给三协会社 8,087,1558,087,155 日元日元, ,并取得代位求偿权。申请人因此依据销售合同中的仲裁条并取得代位求偿权。申请人因此依据销售合同中的仲裁条精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 5 / 9款向仲裁委员会提出仲裁申请。被申请人提出管辖权异议款向仲裁委员会提出仲裁申请。被申请人提出管辖权异议, ,理由是被申请人与申请人从未签订过仲裁协议。理由是被申请人与申请人从未签订过仲裁协议。本案中本案中, ,双方当事人对被申请人和三协会社之间存在仲双方当事人对被申请人和三协会社之间存在仲裁条款没有异议裁条款没有异议, ,双方争议的问题是作为保险公司的申请人双方争议的问题是作为保险公司的申请人在取得代位求偿权之后是否有权依据该仲裁条款对被申请在取得代位求偿权之后是否有权依据该仲裁条款对被申请人提起仲裁。本案的管辖权问题则转化为已取得代位求偿人提起仲裁。本案的管辖权问题则转化为已取得代位求偿权的申请人能否享受原债权人所有权利权的申请人能否享受原债权人所有权利, ,包括仲裁解决纠纷包括仲裁解决纠纷的权
