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1、精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 1 / 8承包合同纠纷民事起诉状承包合同纠纷民事起诉状下面是整理的承包合同纠纷民事起诉状，欢迎参考。下面是整理的承包合同纠纷民事起诉状，欢迎参考。承包合同纠纷民事起诉状承包合同纠纷民事起诉状( (一一) )上诉人费上诉人费 xxxx。被上诉人被上诉人 xxxx。上诉人费传虎因与被上诉人企业承包合同纠纷一案，上诉人费传虎因与被上诉人企业承包合同纠纷一案，不服清湖县人民法院不服清湖县人民法院 20162016 年年 4 4 月月 2828 日作出的日作出的(2016)(2016)清民清民二初字第二初字第 0014300143 号
2、民事判决，提起上诉。号民事判决，提起上诉。上诉请求上诉请求一、撤销清湖县人民法院一、撤销清湖县人民法院(2016)(2016)当清二初字第当清二初字第 0014300143号民事判决号民事判决; ;二、发回重审或驳回被上诉人林沐的诉讼请求。二、发回重审或驳回被上诉人林沐的诉讼请求。事实与理由事实与理由一、认定案由和法律关系错误。一、认定案由和法律关系错误。上诉双方及毛兵、王长城、戚国发上诉双方及毛兵、王长城、戚国发 5 5 人虽然曾于人虽然曾于 20162016年年 8 8 月月 5 5 日签定了日签定了“股东合作协议股东合作协议” ，约定共同设立环球文，约定共同设立环球文化娱乐有限公司，但公
3、司并未设立。化娱乐有限公司，但公司并未设立。20162016 年年 1 1 月月 1919 日，上日，上诉人费传虎注册成立了个体工商户清湖县环球娱乐会所。诉人费传虎注册成立了个体工商户清湖县环球娱乐会所。因此，清湖县环球娱乐会所外观为个体工商户，但因此，清湖县环球娱乐会所外观为个体工商户，但 5 5 人之人之间有合作的意思表示。原审确定的案由为企业承包经营合间有合作的意思表示。原审确定的案由为企业承包经营合同纠纷，但根据法律不论是个体工商户还是个人合伙，都同纠纷，但根据法律不论是个体工商户还是个人合伙，都不属于企业，如不属于企业，如 19911991 年民事诉讼法第二百零六条第二款年民事诉讼法
4、第二百零六条第二款精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 2 / 8“不是法人的企业、个体工商户、农村承包经营户、个人不是法人的企业、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，不适用本章规定合伙，不适用本章规定”中就可以看出，企业与个体工商中就可以看出，企业与个体工商户、个人合伙是并列的概念，原判决认为：户、个人合伙是并列的概念，原判决认为：“本案系为企本案系为企业承包经营合同纠纷业承包经营合同纠纷” ，是错误认定了法律关系的性质，属，是错误认定了法律关系的性质，属于适用法律错误。于适用法律错误。二、费传虎与林沐、毛兵、王长城、戚国发之间的法二、费传虎与林沐、毛兵、王
5、长城、戚国发之间的法律关系依法应当认定为民间借贷关系。律关系依法应当认定为民间借贷关系。20162016 年年 1212 月月 3030 日，日，5 5 人订立人订立承包经营合同承包经营合同 ，约定，约定自清湖县环球娱乐会所开业之日自清湖县环球娱乐会所开业之日 20162016 年元月年元月 1515 日起，由日起，由上诉人承包经营。同时约定林沐、毛兵、王长城、戚国发上诉人承包经营。同时约定林沐、毛兵、王长城、戚国发应在开业前应在开业前 3 3 日内，将每人日内，将每人 200200 万元的投资款全部打入上万元的投资款全部打入上诉人指定的账户。值得注意的是，截至约定的承包期开始诉人指定的账户。
6、值得注意的是，截至约定的承包期开始之日，清湖县环球娱乐会所并没有注册成立，之日，清湖县环球娱乐会所并没有注册成立，5 5 人均未取得人均未取得经营权。原审认定经营权。原审认定“案涉案涉承包经营合同承包经营合同的发包对象是的发包对象是林沐等四人拥有的林沐等四人拥有的清湖县环球娱乐会所清湖县环球娱乐会所经营权份额经营权份额” ，是无本之木、无源之水。清湖县环球娱乐会所是上诉人费是无本之木、无源之水。清湖县环球娱乐会所是上诉人费传虎于传虎于 20162016 年年 1 1 月月 1919 日注册成立的个体工商户，自始是日注册成立的个体工商户，自始是由上诉人自主经营、自负盈亏，其经营权与林沐等四人没由
7、上诉人自主经营、自负盈亏，其经营权与林沐等四人没有任何关系。有任何关系。民法通则第四条规定：民事活动应当遵循自愿、公平、民法通则第四条规定：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第三十条规定：个人合伙是等价有偿、诚实信用的原则。第三十条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 3 / 8合伙经营、共同劳动。合伙经营、共同劳动。 承包经营合同承包经营合同约定约定“乙方承包期乙方承包期内，有权自主经营并且自负盈亏内，有权自主经营并且自负
8、盈亏” ， “乙方承包期内，所产乙方承包期内，所产生的一切债权债务与甲方无涉，由乙方独立承担生的一切债权债务与甲方无涉，由乙方独立承担” ，说明被，说明被上诉人等四人只出资，不参与经营、不共负盈亏，与合伙上诉人等四人只出资，不参与经营、不共负盈亏，与合伙的法律规定相悖，属于名为合伙、实为借贷的关系。被上的法律规定相悖，属于名为合伙、实为借贷的关系。被上诉人主张承包费没有事实和法律依据，原审法院依法可以诉人主张承包费没有事实和法律依据，原审法院依法可以告知被上诉人按民间借贷关系变更诉讼请求，或驳回其诉告知被上诉人按民间借贷关系变更诉讼请求，或驳回其诉讼请求，而不应当支付其错误的诉请。讼请求，而不
9、应当支付其错误的诉请。三、即便认定三、即便认定 5 5 人为个人合伙关系，原判决也是错误人为个人合伙关系，原判决也是错误的。的。1 1、原审认定、原审认定“股东会议记录股东会议记录”的性质及效力错误。原的性质及效力错误。原判决虽然没有引用公司法，但原审法院认为：判决虽然没有引用公司法，但原审法院认为：“费传虎依费传虎依据据股东合作协议股东合作协议的规定召集股东会并作出暂停支付的的规定召集股东会并作出暂停支付的决议没有依据，且林沐未经通知参加股东会决议没有依据，且林沐未经通知参加股东会” ，显然是将该，显然是将该会议记录的性质认定为公司股东会决议，并依据公司法对会议记录的性质认定为公司股东会决议
10、，并依据公司法对股东会程序的规定否定了该会议决议的效力。合伙的人合股东会程序的规定否定了该会议决议的效力。合伙的人合性质，决定了法律只对个人合伙的议事规则作了最低限度性质，决定了法律只对个人合伙的议事规则作了最低限度的干预，根据民通意见，除了增加合伙人书面协议未约定的干预，根据民通意见，除了增加合伙人书面协议未约定的，须经全体合伙人同意外，其它合伙事务应当考虑多数的，须经全体合伙人同意外，其它合伙事务应当考虑多数人意见，或者按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处人意见，或者按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，可见，个人合伙并不要求必须以会议的形式，只要求理，可见，个人合伙并不要求必须以会
11、议的形式，只要求代表多数意见，因此本案中无论是根据法律规定，还是参代表多数意见，因此本案中无论是根据法律规定，还是参精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 4 / 8照照股东合作协议股东合作协议中中“股东会采取少数服从多数的方式股东会采取少数服从多数的方式表决通过决议表决通过决议”的约定，代表了多数合伙人的真实意思的的约定，代表了多数合伙人的真实意思的该该“股东会议记录股东会议记录” ，都是合法有效多数合伙人意见，应当，都是合法有效多数合伙人意见，应当得到认可和执行。得到认可和执行。2 2、错误认定了承包协议的性质。原审法院简单地根据、错误认定了承包协议的性质。原
12、审法院简单地根据协议中使用的协议中使用的“承包承包”一词，就将协议的性质认定为承包一词，就将协议的性质认定为承包关系，上诉人认为，从该协议的内容来看，并不是将合伙关系，上诉人认为，从该协议的内容来看，并不是将合伙整体发包给其他人经营，而是由部分合伙人执行合伙事务整体发包给其他人经营，而是由部分合伙人执行合伙事务的约定，因此，其性质属于全体合伙人对如何执行合伙事的约定，因此，其性质属于全体合伙人对如何执行合伙事务的约定，是合伙的具体经营管理方式，王长城、费传虎、务的约定，是合伙的具体经营管理方式，王长城、费传虎、毛兵三位合伙人以会议决议的形式作出暂停支付承包金的毛兵三位合伙人以会议决议的形式作出
13、暂停支付承包金的意思表示，是多数合伙对合伙事务作出的变更，符合各合意思表示，是多数合伙对合伙事务作出的变更，符合各合伙人的约定和法律规定。伙人的约定和法律规定。3 3、行使抗辩权。、行使抗辩权。 股东合作协议股东合作协议第六条第第六条第 1 1 款约定：款约定：“本协议签订后，若不能出资的，违约方向守约方支付违本协议签订后，若不能出资的，违约方向守约方支付违约金约金 4040 万元万元” ，第二项：，第二项：“若在本协议约定的出资期间内，若在本协议约定的出资期间内，未能全部出资的，已出资部分作为自动放弃处理，该部分未能全部出资的，已出资部分作为自动放弃处理，该部分出资作为其他股东的出资出资作为
14、其他股东的出资” ， “股东会议记录股东会议记录”显示，暂停显示，暂停支付承包金的原因是被上诉人未能足额出资，这是包括上支付承包金的原因是被上诉人未能足额出资，这是包括上诉人在内的多数合伙人履行抗辩权的合法行为。原判决以诉人在内的多数合伙人履行抗辩权的合法行为。原判决以“股东合作协议股东合作协议未对不能足额出资是否扣减承包费进未对不能足额出资是否扣减承包费进行约定行约定”为由，不支持上诉人的该项抗辩，显然是不准确为由，不支持上诉人的该项抗辩，显然是不准确精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 5 / 8的，按照协议约定，被上诉人未能全部出资将导致丧失合的，按照协议
15、约定，被上诉人未能全部出资将导致丧失合伙人资格的法律后果，怎么能理解为对被上诉人能否主张伙人资格的法律后果，怎么能理解为对被上诉人能否主张承包费没有影响。承包费没有影响。4 4、原审严重违反法律程序。被上诉人作为合伙人之一，、原审严重违反法律程序。被上诉人作为合伙人之一，对多数合伙人作出的暂停支付承包费的意见有异议，性质对多数合伙人作出的暂停支付承包费的意见有异议，性质上是合伙协议纠纷，依法属于必要共同诉讼，全体合伙人上是合伙协议纠纷，依法属于必要共同诉讼，全体合伙人都应当作为共同诉讼人，原审遗漏了应当参加诉讼的共同都应当作为共同诉讼人，原审遗漏了应当参加诉讼的共同诉讼人，严重违反了法定程序。诉讼人，严重违反了法定程序。综上所述，原判决认定事实不清，适用法律错误，严综上所述，原判决认定事实不清，适用法律错误，严重违反法定程序，可能影响案件正确判决。为维护上诉人重违反法定程序，可能影响案件正确判决。为维护上诉人的合法权益，特上诉至贵院，请求依法纠正。的合法权益，特上诉至贵院，请求依法纠正。此致此致天宇市中级人民法院天宇市中级人民法院上
