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1、中华人民共和国中华人民共和国北京市高级人民法院北京市高级人民法院民事判决书民事判决书(2013)高民终字第 2081 号上诉人（原审被告）苹果公司，住所地美利坚合众国加利福尼亚州库比蒂诺市因非尼特环道 1 号。法定代表人诺琳克拉尔，授权代表。委托代理人张辉，上海市方达（北京）律师事务所律师。委托代理人吴林，上海市方达（北京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）郝群，男，汉族，1973 年 2 月 8 日出生，作家，住中华人民共和国四川省成都市金牛区人民北路二段 1 9 6号。委托代理人王国华，北京市中闻律师事务所律师。原审第三人艾通思有限责任公司，住所地卢森堡大公国 L-2763圣兹特路 31
2、-33。法定代表人吉恩来沃夫，董事。委托代理人田甜，上海市方达（北京）律师事务所律师。上诉人苹果公司因侵害信息网络传播权纠纷一案，不服中华人民共和国北京市第二中级人民法院（下称北京市第二中级人民法院）( 2012)二中民初字第 1557 号民事判决，向本院提起上诉。本院于，2013 年 5 月 7 日受理后，依法组成合议庭，于 2013 年 9 月 4 日公开开庭进行了审理。上诉人苹果公司的委托代理人张辉、吴林，被上诉人郝群的委托代理人王国华，原审第三人艾通思有限责任公司（简称艾通思公司）的委托代理人田甜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。北京市第二中级人民法院认定：天堂向左，深圳往右由中国和平
3、出版社出版，该书的版权页显示：慕容雪村著，2011 年 1 月第 1 版，2011 年 1 月第 1 次印刷，字数为 160 千字，定价为人民币2 3 ，8 元，在该书作者介绍处，记载：“慕容雪村，本名郝群” 。(2011)京方正内经证字第 05756 号公证书显示，2011 年 7 月 1日，北京市中闻律师事务所（简称中闻律师所）律师委托人范梅博在公证处工作人员的陪同下，以人民币 7194 元的价格购买了三个Ipod touch 并开具了发票，上述所购物品及发票由公证人员带回公证处。当日下午，在公证处工作人员的监督下，范梅博使用上述购买的 Ipod touch 进行了如下操作，开机后点击 A
4、pp store，在搜索栏中输入“慕容雪村”并点击搜素，出现搜索结果页面中包含“东莞不相信眼泪”应用，点击进入“东莞不相信眼泪”页面并安装，内含“天堂向左，深圳向右” 。全部下载结束后，公证处工作人员将上述 Ipod touch 装入“证物袋”中，封口处粘贴封条并加盖“北京市方正公证处保全专用章”后，交由申请人的代理人范梅博保管；庭审中，郝群将上述封存的 Ipod touch 作为证据提交法院，经各方当事人核验包装完好后，当庭开封。打开 Ipod touch，内含名为“东莞不相信眼泪”的应用程序（以下简称“涉案应用程序” ） 。打开涉案应用程序，内含名为“天堂向左，深圳向右”的涉案作品的内容。
5、后经勘验比对，各方当事人一致认可涉案应用程序中与涉案作品相同的字数为 133 千字。运行从网址为“http:/”的网站上下载并安装的 ITUNES 软件后，能够进入“ITUNES STORE”下设的“APP STORE 中，可以购买并下载涉案应用程序。涉案应用程序系 Xin Xing Peng 直接开发，苹果公司未举证证明开发人曾提交经过许可使用涉案作品的文件。郝群为证明 App Store 由苹果公司所经营，提交了(2012)京长安内经证字第 17774 号公证书，其中公证截屏了百度百科对于 App Store 的描述，具体包括：“App Store 是一个由苹果公司为iPhone 和 iP
6、od Touch、iPad 以及 Mac 创建的服务，允许用户从iTunes Store 盛 mac app store 浏览和下载一些为了 iPhone SDK或 mac 开发的应用程序。 ” “App Store 是苹果战略转型的重要举措之一。App Store+iPhone 是增加苹果收益的关键路径之一。苹果公司推出 App Store 的主要原因可以从两方面来解读：一是苹果公司由终端厂商向服务提供商转型的整体战略定位；二是苹果公司拟通过 App Store 增加终端产品 iPhone 的产品溢价，从而实现以iPhone 提升苹果公司收益的战略意义。 ” “苹果在线商店 App Stor
7、e年收入近 2 4 亿美元。根据调研机构 AdMob 的最新报告，每位iPhone（iPhone 玩家论坛）用户从苹果 App Store 在线商店平均每月下载 10.2 个应用程序，iPod Touch 用户平均每人每月下载的则更多，达到 18.4 个。苹果从 App Store 中每月平均收益近 2 亿美元。” “App Store 的产业链简单明晰，共涉及三个主体，即苹果公司、开发者、用户，此外还包括第三方支付公司，但只是作为收费渠道，不是产业链的主要参与者。 ” “App Store 建立了用户、开发者、苹果公司三方共赢的商业模式，各自在产业链中的角色与职责表现如下：苹果公司：掌握 A
8、pp Store 的开发与管理权，是平台的主要掌控者。其主要职责包括四点：一是提供平台和开发工具包；二是负责应用的营销工作；三是负责进行收费，再按月结算给开发者。此外，苹果公司经常会公开一些数据分析资料，帮助开发者了解用户最近的需求点，并提供指导性的意见，指导开发者进行应用程序定价、调价或是免费。开发者：应用软件的上传者。其主要的职责包括三点：一是负责应用程序的开发；二是自主运营平台上自有产品或应用，如自由定价或自主调整价格等。用户：应用程序的体验者。用户只需要注册登陆 App Store 并捆绑信用卡即可下载应用程序。App Store 为用户提供了更多的实用程序，良好的用户体验及方便的购买
9、流程。 ”另查，苹果公司在其官方网站上( wwwapplecom)发布的App Store 审核指南中记载：1.1 作为一个应用商城的应用开发者，你要受你和“APPLE”之间的该计划许可协议、用户界面规约和其他许可或者合同的条款的规约。8.5 使用受保护的第三方资料（商标、版权、商业秘密，其他的专利内容）时需要一个文件式的权利证明书，此证明书必须按要求提供。11. 11“通常你的应用越贵，我们就会审核的更彻底” 11. 12“提供订阅的 APP 应用程序必须使用 IPA，如同前述开发者计划许可协议中规定的一样，“APPLE”将和开发者按照 3 比 7 的比例分享此类商品的订阅收入” 。App
10、Store 审核指南下方标注有“APPLE，2011”等字样。网络用户在注册苹果网络账户时可以选择接受或者拒绝关于应用商店的条款和条件，如用户同意该等条款和条件，可以选择点击“同意” ，如果用户不同意这些条款，则可以选择不要点击“同意” ，也被要求不要使用应用商店。条款有关于：“您使用 APP STORE，以及从有关商店购买许可的行为受您与 ITunes SARL之间的本法律协议的管辖” ；“ITunes 是有关商店的提供商” ；“ITunes 从其在卢森堡的办公地点运行”等记载，该条款的署名处记载为苹果公司的英文名称即“Apple，Inc ” 。APP STORE 中供用户购买的应用程序有两
11、种来源，一是苹果公司自行开发、二是第三方应用程序开发商开发。第三方应用程序开发商要开发应用程序并在 APP STORE 销售，首先须在苹果公司官方网站( Applecom)注册开发商账号并与苹果公司签订已注册的APPLE 开发商协议 ，取得开发商注册账号。随后须在苹果公司的官方网站同意并签署iOS 开发商计划许可协议（包括附表 1） ，并填写含有信用卡账号、电子邮箱地址、申请人签名等内容的订购表格 ，并将其传真至：苹果公司在美国的指定传真电话，经过苹果公司从开发商信用卡中扣款 99 美元并须经开发商在线同意并签署iOS 开发商计划许可协议（附录 2） ，方可获得在 App store 发布收费
12、应用程序的资格。并通过 iTunes Connect 上传和设定应用程序的发布情况。已注册的 Apple 开发商协议抬头处标有“Apple inc ”字样， 已注册的 Apple 开发商协议中记载：“以下是阁下与 Apple Inc(“Apple”)之间的法律约定，规定了阁下参与成为已注册的Apple 开发商应当遵守的条款。 ” “阁下理解并同意，成为一名已注册的 Apple 开发商，并不意味着阁下和 Apple 之间在法律上构成任何合作或代理关系。 ” “在注册完成并获得 Apple 开发商资格后，阁下有机会自苹果公司获得开发技术支持服务，包括参加 Apple 开发商大会、技术讲座等” ；获
13、得苹果公司提供预发布内容（包括预发布软件和或硬件）并藉此测试和或开发某项设计用途为与预发布内容的设计操作系统联合运行的产品；可以通过付费的方式获得使用 Apple 软件硬件兼容测试实验室和或开发技术支持服务，并有机会自苹果公司获得包括代码片段、示例代码、软件等技术支持资料；在获得苹果公司的开发技术支持的同时，开发商承担的义务包括同意并确认双方不存在合作代理关系、就获得的开发技术支持内容保密、就开发技术支持内容的使用遵循苹果的使用政策、不得随意转让技术许可，实施反向工程等、为某些技术资料或技术支持支付相应的费用。 iOS 开发商计划许可协议在首部记载有：“在下载和使用 Apple 软件之前，请仔
14、细阅读下列许可协议条款与条件。这些条款与条件构成阁下与 Apple 之间的法律协议。 ”其正文中记载：“1.2 Apple 是指 Apple inc ，是一家加利福尼亚州企业” ， “Apple子公司是指其已发行股份的至少 50%是有 Apple 直接或间接的拥有或控制、且涉及与 App store 的运营或在其他发面与 App Store 有所关联的企业，包括但不限于艾通思公司( ITunes SARL)、Apple Pty Limited” ；“6.1 一旦阁下认为阁下的应用程序已完成了充分的测试并已完备，阁下可以通过 App Store 将其提供给Apple 分销” ；“6.2 Appl
15、e 选择分销，阁下理解井同意，Apple 可独自酌情：a）确定阁下的应用程序不符合当时有效的全部或任何部分文档资料或计划要求；b）以任何理由拒绝分销阁下的应用程序，即使阁下的应用程序符合文档资料或计划的要求” ；“8撤销阁下理解并同意，Apple 可随时终止分销阁下的获许可应用程序、获许可应用信息，或撤销任何阁下的应用程序的数字证书。？此外，苹果公司许可 iOS 开发商使用苹果公司的软件编写、测试可运行在iOS 环境下的应用程序，苹果公司许可使用的软件包括软件开发工具包(SDK)、iOS 操作系统、供开发商就与其应用程序编写和测试相关的配等；软件开发工具包指供开发商使用的文档资料、软件(代码和
16、目标代码)、应用程序、示范代码、模拟器、工具应用程序库存、API、数据、文件和资料、以及这些软件更新；苹果公司给予开发商的为有限的、非独家的、个人的、可撤销的许可，并对开发商使用软件的权利进行了规定；开发商有提交自行编写的应用程序以供APP STORE 分销的权利；如果开发商要通过 APP STORE 交付免收费的应用程序，则要在分销之前与 Apple 子公司另行签署协议，对于中国大陆地区的应用程序该 Apple 子公司是指艾通思公司(ITune SARL)；开发商承担的义务包括使用苹果公司许可的软件进行应用程序开发、测试应符合协议的规定、开发商编写的应用程序应符合技术的或其他的规格或文件等文档资料要求、符合关于 AP I与功能、用户界面、数据收集、内容与材料，蜂窝网络，预览版等30 多项技术或者兼容性要求、不得开发任何可能用来进行或帑助侵权的应用程序、不得违反，盗用或侵犯任何第三方版权或合法权利。所有应用程序都必须签署由 Apple
