外商投资企业法律制度复习资料

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1、 第三章第三章 外商投资企业法律制度外商投资企业法律制度本章历年涉及的考点主要有：外国投资者并购境内企业的要求；外国投资者并购境内企业的出 资；外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额；外国投资者并购境内企业的程序；外商投资 企业的出资期限；外商投资企业的出资比例；外商投资企业的投资项目；合营企业出资；合营企业 注册资本与投资总额的规定；合营企业的组织机构；外商投资企业投资者股权变更；外商投资企业 合并与分立；合作企业的组织机构；合作企业的合同、章程及期限；外资企业。本章由外资并购境内企业，外资对境内上市公司战略投资的有关规定和三部外商投资企业法组 成。其中，外资并购境内企业和外资对境内上市

2、公司战略投资部分内容有一定的难度。除 2008 年 部分内容涉及综合题以外，本章近几年考试均为客观题。第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类（一）中外合资经营企业中外合资经营企业亦称股权式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中 国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内 的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。（二）中外

3、合作经营企业中外合作经营企业亦称契约式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中 国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内 的；由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。（三）外资企业外资企业亦称外商独资经营企业。它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中 国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。但 其不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。（四）中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人（简称外国股东）同

4、中国的公司、企业或者其他经济组织（简称中国股东），依照中国的法律和行政法规，在中国境内 设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对 公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。三、外商投资企业的权利和义务三、外商投资企业的权利和义务四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目根据指导外商投资方向规定的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁 止四类。（一）鼓励类外商投资项目属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目：1.属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；2.属于高新技术、先进适用技术，能够改进产

5、品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；3.适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；4.属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染 的；5.能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；6.法律、行政法规规定的其他情形。鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外，从事投资额大、回 收期长的能源、交通、城市基础设施（煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港口、机场、城 市道路、污水处理、垃圾处理等）建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关的经营范围。（二）限制类外

6、商投资项目属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：1.技术水平落后的；2.不利于节约资源和改善生态环境的；3.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；4.属于国家逐步开放的产业的；5.法律、行政法规规定的其他情形。（三）禁止类外商投资项目属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：1.危害国家安全或者损害社会公众利益的；2.对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；3.占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；4.危害军事设施安全和使用效能的；5.运用我国特有工艺或者技术生产产品的；6.法律、行政法规规定的其他情形。（四）允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的

7、外商投资项目，为允许类外商投资项目。产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产 品销售总额 70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国 务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。【考题多选题】根据指导外商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投资 项目的有（ ）。（2006 年试题）A.能源、重要原材料工业项目B.不利于节约资源和改善生态环境的项目C.从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目D.运用我国特有工艺生产产品的项目答疑编号 3945030101正确答案BC答案解析本题考核点是外商投资企业的投

8、资项目。本题 A 选项属于鼓励类项目，D 选项属 于禁止类项目。五、外商投资企业的出资方式、比例及期限五、外商投资企业的出资方式、比例及期限（一）外商投资企业的出资方式1.现金出资外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。【2012 新增】外方投资者可以用合法获得的境外人民币依法在中国境内开展直接投资。（1）所称“境外人民币”是指：外国投资者通过跨境贸易人民币结算取得的人民币，以及 从中国境内依法取得并汇出境外的人民币利润和转股、减资、清算、先行回收投资所得人民币； 外国投资者在境外通过合法渠道取得的人民币，包括但不限于通过境外发行人民币债券、发行人民 币股票等方式取得

9、的人民币。（2）外国投资者可以合法获得的境外人民币依法在中国境内直接投资，不得直接或间接用于 投资有价证券和金融衍生品（外国投资者使用合法获得的境外人民币参与境内上市公司定向发行、 协议转让股票的除外），以及用于委托贷款。2.实物出资（1）中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确 定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。（2）中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其 拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他 财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投

10、资他方的财产和权益 为其出资担保。（3）外方投资者用以投资的机器设备或者其他物料，还应报审查批准机关批准。（4）外方投资者以机器设备或者其他物料出资的，应符合下列条件：为企业生产所必需的； 作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。3.场地使用权出资中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用 相同。4.工业产权、专有技术出资（1）必须符合下列条件之一：能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；能显 著节约原材料、燃料、动力。（2）必须是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权， 不得用来出资。（3）出资者应当

11、出具拥有所有权和处置权的有效证明，并提交该工业产权或专有技术的有关 资料，包括专利证书或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依 据、签订的作价协议等有关文件，作为合营（或合作）合同的附件。（4）其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三 者评定。外方投资者作为出资的工业产权、专有技术，应报审查批准机关批准。5.其他财产权利出资（1）中外合作者可以用其他财产权利出资或作为合作条件。其他财产权利主要包括：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的 权益等。（2）经审批机关批准，外资企业的

12、外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企 业获得的人民币利润出资。【相关考点】公司股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币 估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。（二）外商投资企业的出资比例1.中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的 25%。2.在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于 注册资本的 25%。3.对外国投资者的出资比例低于 25%的，通过审批的，颁发加注“外资比例低于 25%”字样的 外商投资企业批准证书；取得登记的，颁发在

13、“企业类型”后加注“外资比例低于 25%”字样的外 商投资企业营业执照。（三）外商投资企业的出资期限1.外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起 6 个月内缴 清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的 15%，并且应当 在营业执照签发之日起 3 个月内缴清。【相关考点】公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东 的首次出资额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自 公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在 5 年内缴足。【考题单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同

14、投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注 册资本为 600 万美元，其中甲公司出资 400 万美元，乙公司出资 200 万美元。合营合同约定中外投 资各方分两期缴付出资。2009 年 5 月 10 日，丙企业取得工商行政管理部门于 2009 年 5 月 5 日签 发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（ ）。（2009 年试题新）A.乙公司应于 2009 年 8 月 5 日前至少缴付 30 万美元B.乙公司应于 2009 年 8 月 10 日前至少缴付 50 万美元C.乙公司应于 2009 年 11 月 5 日前至少缴付 30 万美元D.乙公司应于 2009 年 11 月

15、10 日前至少缴付 50 万美元答疑编号 3945030201正确答案A答案解析本题考核点是外商投资企业的出资期限。根据规定，中外出资者直接出资设立外 商投资企业，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内缴清；分期出资的，投资者第 一期出资不得低于各自认缴出资额的 15%（20015%30），并应自外商投资企业营业执照颁发之 日起 3 个月内（2009 年 5 月 5 日2009 年 8 月 5 日）缴清。2.未按期出资的后果：外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同外商投资 企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。3.外商投资企业投资一方未能在规定的期限内缴付出

16、资的，该方违约，其对守约方承担违约责 任，此时守约方可以行使催告权，在催告期内仍不履行义务的，此时视为违约方自动退出，守约方 可以寻找另外的投资者，并可以要求违约方承担赔偿责任。【考题多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资设立外商投资企业丙。丙企业成立后，乙 公司按合同规定缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。乙公司遂向甲公司发出催告函， 要求甲公司在 1 个月内缴清出资，但 1 个月后甲公司仍未缴清出资。下列表述中，符合外商投资企 业法律制度规定的有（ ）。（2010 年试题）A.甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动退出丙企业B.乙公司应当在 1 个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者承担 甲公司在合同的权利和义务C.如果乙公司未在 1 个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者的， 审批机关有权吊销对丙企业的批准证书D.乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造成的经济损失答疑编号 3945030202正确答案ABCD答案解析本题考核点是外商投资企业