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1、审计专业相关知识精讲班第审计专业相关知识精讲班第 4545 讲讲义讲讲义行政法概述第三章 行政法 第一节 行政法概述 一、行政法的概念和特征 行政法是有关国家行政管理的各种法律规范的总和。行政法通过调整行政关系，旨在确保国家 行政权运行的合法性和合理性。行政关系是行政机关之间、行政机关与行政相对人之间发生的 社会关系。在国家行政管理活动中，依法行使管理职权的组织通常为行政机关，被管理的一方 当事人则为行政相对人。行政相对人不仅包括公民、企事业单位、社会团体，特定情况下还包 括立法机关、行政机关、司法机关。比如，环保、消防等部门依照职权对人民法院相关业务进 行指导、管理。行政法具有下列特征：（1
2、）内容的广泛性；（2）形式的多样性。 【示例】 下列选项中，属于具体行政行为的有（ ）。 A行政许可 B发布决定和命令 C制定行政法规 D行政裁决 【答案】AD【解析】抽象行政行为是行政机关做出的具有普遍约束力的行为，一般表现为制定 行政法规、规章、措施，发布决定和命令；具体行政行为是行政机关针对特定人或事做出的特 定处理，包括行政许可、行政处罚、行政征收、行政裁决、行政赔偿等。二、行政法的基本原则（选择题） 行政法的基本原则是规范行政机关的行政行为的根本准则，是行政机关依法行政的保障。主要 有：(1)行政合法性原则；（2）行政合理性原则。第二节 行政处罚法 一、行政处罚的种类与设定 (一)行
3、政处罚的种类（重点：选择题） 行政处罚是指特定的行政机关对违反行政管理秩序，尚未构成犯罪的公民、法人或者其他组织 实施的制裁措施。行政处罚种类见下表： 立法 分类1警告；2罚款；3没收违法所得、没收非法财物；4责令停产停业；5暂 扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；6行政拘留；7法律、行政法规规定的 其他行政处罚。 1申诫罚也称声誉罚，如警告； 2财产罚是剥夺违法当事人某些财产所有权的处罚，如罚款、没收违法所得、没 收非法财物； 3能力罚是剥夺或者限制违法当事人某些行为能力和资格的处罚，如责令停产停 业、吊销许可证、吊销营业执照；理论 分类4人身自由罚是一定期限内剥夺违法当事人的人身自由的处罚
4、，如行政拘留。 【示例】 1下列各行为中，行政机关作出的()的行为属于行政处罚行为。 A强制收购 B取消报关企业资格 C责令停产停业 D取消一般纳税人资格 【答案】BC 2行政机关作出的没收违法所得、没收非法财物行为属于()。 A执行罚 B行政强制执行 C行政征收 D财产罚 【答案】D(二)行政处罚的设定（重点：选择题） 行政处罚法公布前，行政处罚的设定比较混乱。很多单位自立章法，滥施处罚，侵犯了公 民、法人或者其他组织的合法权益，影响了政府的形象。为了纠正这种局面，行政处罚法 对行政处罚的设定作了下列规定： 法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚只能由法律设定。注意：治安管理处罚的
5、种类分为警告、罚款、行政拘留和吊销公安机关发放的许可证。 （1）可以设定除限制人身自由(即行政拘留)以外的行政处罚。 行政 法规（2）法律对违法行为已经做出行政处罚规定，行政法规需要做出具体规定的，必 须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 （1）地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。 地方 性法 规（2）法律、行政法规对违法行为已经做出行政处罚规定，地方性法规需要做出具 体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围 内规定。 （1）国务院部委制定的规章可以在法律、行政法规规定的行政处罚的行为、种类 和幅度的范围内做出
6、具体规定。 （2）尚未制定法律、行政法规的，部委规章对违反行政管理秩序的行为，可以设 定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。部委 规章 （3）国务院各部门制定的规章对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过 1000 元；对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的 3 倍， 但是最高不得超过 30000 元，没有违法所得的，设定罚款不得超过 10000 元；超过 上述限额的，应当报国务院批准。 （1）省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区、直辖市人民政府所在地的市人 民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章(一般称为地方政府规章)， 可以在法律
7、、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内做出具体规定。地方 规章 （2）尚未制定法律、法规的，地方政府规章对违反行政管理秩序的行为，可以设 定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人大常委 会规定。 【示例】 1地方性法规可以设定的行政处罚种类有（ ）。/2006 年中级试题 A责令停产停业 B暂扣营业执照 C吊销营业执照 D行政拘留 E没收违法所得 【答案】ABE 21997 年 5 月 2 日，卢某因协助外国人非法进入我国国境，被主管公安机关处以 5 日拘留。 按照行政处罚法的规定，这项处罚应当由（ ）这种规范性文件设定。 A法律 B行政法规 C地方性法规
8、 D规章 【答案】A行政处罚的实施机关二、行政处罚的实施机关（重点：选择题） 行政处罚的实施机关(即实施行政处罚的主体)有三种： 1行政机关 行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。国务院或者经国务院授权的省、 自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身 自由的行政处罚权只能由公安机关行使。 2法律、法规授权的组织 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。 3行政机关所委托的组织 【示例】 1某直辖市人民政府根据国务院授权，决定由城建规划局统一行使有关行政机关的行政处罚权， 但下列职权中，根据行政处罚法
9、的规定，不能由城镇规划局行使的是（ ）。 A环境保护局的罚款权 B工商行政管理局的吊销营业执照权 C土地管理局的没收权 D公安局的拘留权 【答案】D【解析】根据行政处罚法第 16 条规定，限制人身自由的行政处罚权只能由公安 机关行使，不得被集中行使，故选项 D 应选。2某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权，技术推广 站应当以（ ）的名义行使处罚权。 A县技术监督局 B农业技术推广站 C农业技术推广站执行队 D县人民政府 【答案】A【解析】根据行政处罚法第 18 条第 3 款规定，受委托组织在委托范围内，以委 托行政机关名义实施行政处罚。根据行政处罚法第十九条的
10、规定，能够接受行政委托、依 法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：（1）依法成立的管理公共事务的事业组织；（2） 具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；（3）对违法行为需要进行技术检查或技术 鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。本题中，受委托组织是县农业 技术推广站，委托行政机关是县技术监督局，故选项 A 应选。三、行政处罚的管辖和适用 (一)行政处罚的管辖（选择题） 1行政处罚由违法行为发生地的行政机关管辖。 2行政处罚由县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。 3除外原则。如果单行法律、行政法规另有管辖规定的，则从其规定。 4指定管辖。行政机关对管辖发
11、生争议时，报请共同的上一级行政机关指定管辖。 【示例】 申某家住甲地，在乙地制作盗版光盘经过丙地运输到丁地进行销售。对申某的违法行为要进行 处罚，谁有管辖权？（ ） A甲地依法享有处罚权的行政机关 B乙地依法享有处罚权的行政机关 C丙地依法享有处罚权的行政机关 D丁地依法享有处罚权的行政机关 【答案】BCD【解析】根据行政处罚法第 20 条规定，行政处罚的地域管辖实行“违法行为 发生地”规则。本题中，乙地是制作盗版光盘的违法行为发生地，丙地是运输盗版光盘的违法 行为发生地，丁地是销售盗版光盘的违法行为发生地，所以 B、C、D 三选项都要选。甲地是申 某的住所地，不是违法行为发生地，所以不选 A
12、。(二)行政处罚的适用原则（重点：选择题） 1行政处罚与责令改正并行原则。 2一事不再罚原则。行政机关对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 3行政处罚折抵刑罚原则。违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追 究刑事责任。不得以罚代刑，放纵犯罪。违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑 时，行政机关已经给予当事人行政拘的，应当依法折抵相应刑期。拘留 1 日，折抵刑期 1 日。 人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。罚款 1 元，折抵 罚金 1 元。 4行政处罚追诉时效原则。违法行为在 2 年内未被发现的，不再给予行政处罚。但
13、法律另有规 定的除外。2 年的期限从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为 终了之日起计算。如果单行法律另有时效规定的，则从其规定。 【示例】 1违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在()内未被发现的，不再给予行政处罚。A1 年 B2 年 C3 年 D5 年 【答案】D【解析】行政处罚的追究时效为 2 年，在违法行为发生后 2 年内未被行政机关发现的， 不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。如修订后的税收征收管理法规定，违反税收法 律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在 5 年内未被发现的，不再给予行政处罚。 2王某自 2000 年 4 月起开始非法制售管制刀具
14、，至次年 3 月停止。2001 年 12 月公安机关根 据举报发现了王某的违法行为。根据行政处罚法的规定，()。 A对王某违法行为的追究时效应从 2000 年 4 月起算 B公安机关应对王某予以处罚 C王某系主动停止违法行为则可以从轻处罚 D若王某配合查处违法行为并有重大立功表现则应当依法从轻或减轻处罚【答案】D【解析】（1）行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续 或者继续状态的，从行为终了之日起计算。故排除 A 项。（2）确定 D 项即应排除 BC 选项。(三)不予行政处罚的情形（选择题） 行政处罚法规定了三种不予行政处罚的情形： 1不满 14 周岁的人有违法行为的，不
15、予行政处罚，责令监护人加以管； 2精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚，但应当责令其 监护人严加看管和治疗。间歇性精神病人在精神正常时有违法行为的，应当给予行政处罚。 3违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。 (四)从轻或者减轻处罚的情形（选择题） 按照行政处罚法的规定，有下列情形之一的，应当从轻或者减轻处罚： 1已满 14 周岁不满 18 周岁的人有违法行为的； 2主动消除或者减轻违法行为危害后果的； 3受他人胁迫有违法行为的； 4配合行政机关查处违法行为有立功表现的； 5其他依法从轻或者减轻行政处罚的。 【示例】 某企业接到该市国税局稽查局
16、检查通知后，将账外销售应缴纳的 10 万元增值税主动缴纳，对该 企业应()。 A不予处罚 B从轻或减轻处罚 C从重处罚 D加重处罚 【答案】B【解析】从轻处罚，是指在行政处罚的法定种类和法定幅度内，适用较轻的种类或者 依照处罚的下限或者略高于处罚的下限给予处罚，但不能低于法定处罚幅度的最低限度。减轻 处罚，是指在法定处罚幅度的最低限以下给予处罚。根据规定，依法应当从轻或减轻行政处罚 的情况有：（1）已满 14 周岁不满 18 周岁的人有违法行为的；（2）主动消除或减轻违法行为 危害后果的；（3）受他人胁迫有违法行为的；（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的； （5）其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。四、行政处罚的决定和执行 (一)行政处罚决定的原则（重点：选择题） 1查明事实原则。行政机关进行行政处罚，必须查明事实；违法事实不清的，不得
