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1、1专题八 合同法【考点考点 1】1】合同的订立程序合同的订立程序 1、要约的撤销（P365） 在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但下列情形要约不得撤销： （1）要约人确定了承诺期限； （2）要约人以其他形式明示要约不得撤销； （3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。 （4）受要约人已经承诺的【例题 5多选题】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自 己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定 为乙公司撤销要约不能成立的证据是（ ） 。 A、乙公司在要约中确定了承诺期限 B、尽管乙公司在要约中未确

2、定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准 备工作 C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复 D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知 【答案】ACD 【解析】选项 B 缺少“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”的前提条件。22、承诺期限（P365） （1）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期载明的日期开始计算；信件未载明日期的， 自投寄该信件的邮戳日期邮戳日期开始计算。 （2）要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时要约到达受要约人时开始计算。【例题 6单选题】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期 限为 10 天。5 月 8 日，陈某将

3、信件投入邮箱；邮局将信件加盖 5 月 9 日邮戳发出；5 月 11 日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至 5 月 15 日才知悉信件内容。根据 合同法的规定，该承诺期限的起算日为( )。 A、5 月 8 日 B、5 月 9 日 C、5 月 11 日 D、5 月 15 日 【答案】B 【例题 7单选题】2007 年 4 月 30 日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电 脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于 5 月 3 日 才收到乙的短信，并因个人原因于 5 月 8 日才阅读乙的短信，后于 9 日回复乙“短信收到” 。 甲乙之间买卖合同的成立时

4、间是( )。 （2007 年） A、2007 年 4 月 30 日 B、2007 年 5 月 3 日 C、2007 年 5 月 8 日 D、2007 年 5 月 9 日 【答案】B 【解析】 （1）承诺到达对方时生效；（2）承诺生效、合同成立。 3、承诺的迟延与迟到（P365）（1）受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该 承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约迟延承诺应视为新要约。 （2）受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其 他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人 因承诺超过期限不接受该承诺的

5、以外，迟到承诺为有效承诺迟到承诺为有效承诺。3【考点考点 2】2】格式条款（格式条款（P366P366） 1、格式条款具有合同法规定的合同无效合同无效（损害社会公共利益、违反法律的强制性 规定、以合法形式掩盖非法目的等）和免责条款无效免责条款无效的情形（造成对方人身伤害的、因故 意或者重大过失造成对方财产损失的）时，该条款无效。该条款无效。 2、提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的，该格式条 款无效。 3、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条 款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款非格式条款” 。【例题 8多选题】根据合同法律

6、制度的规定，属于无效格式条款有（ ） 。 A、有两种以上解释的格式条款4B、恶意串通损害国家利益的格式条款 C、损害社会公共利益的格式条款 D、违反法律强制性规定的格式条款 【答案】BCD 【解析】 （1）选项 A：对格式条款有两种以上解释的，应该作出不利于提供格式条款 一方的解释，但格式条款有效；（2）选项 BCD：格式条款具有合同法第 52 条规定的 情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的）无效。 【考点考点 3】3】效力待定的合同（效力待定的合同（P368P368） 1、限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同2、无权代理 （1）效力待定

7、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未 经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在 1 1 个月内个月内予以追认；被代理人未作表示的，视为拒绝追 认。 合同被追认之前， “善意善意”相对人有撤销相对人有撤销的权利。 （2）表见代理 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相 对人“有理由相信有理由相信”行为人有代理权的，该代理行为有效。53、无权处分 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权 的，该合同有效。 【考点考点 4】4】约定不明的处

8、理（约定不明的处理（P369P369） 1、总原则 可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 2、具体规则 （1）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格订立合同时履行地的市场价格履行。 （2）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地接受货币一方所在地履行；交付不动产的， 在不动产所在地不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行义务一方所在地履行。（3）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方履行义务一方负担。6【考点考点 5】5】不安抗辩权（不安抗辩权（P370P370） 1、中止履行 应当先履行债务的当事人，有确切证据确切证据证明对

9、方有下列情况之一的，可以行使不安抗 辩权，中止合同履行： （1）经营状况严重恶化； （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 2、解除合同当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行； 如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。【考点考点 6】6】代位权（代位权（P371P371）71、代位权行使的条件 （1）债权人对债务人的债权合法。 （2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。 【解释】债务人的懈怠行为必须是债务人“不以诉讼方式或者仲裁方式”向次债务

10、人 主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。 （3）债务人的债权已到期，债权人的债权已到期。 （4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 【解释】所谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、 继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、 人身伤害赔偿请求权等权利。 2、代位权诉讼 （1）债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。 （2）如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。 3、债权人就代位权行使的结果有优先受偿权利。【考点考点 7】7】撤销权（撤销权（P372P372） 1、可撤销的行为

11、 （1）债务人的无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产） ，不论第三人善意、恶意取 得，均可撤销。 （2）债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产） ，第三人恶意取得的可以撤 销，第三人善意取得的不能撤销。 2、撤销权的时效 自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使，自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 3、撤销权诉讼 （1）债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼上的第三人。8（2）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第 三人有过错的，应当适当分担。 4、行使撤销权的法律效果 撤销权行使的目的是恢复债务人的

12、财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权 利。【例题 9多选题】甲欠乙 5000 元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙通知甲必须在半 个月内还钱，否则将对甲提起诉讼。甲立即将家中仅有的九成新电冰箱和彩电各一台以 15 元的价格卖给知情的丙，被乙发现。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ） 。 A、乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同 B、如乙发现之日为 2008 年 5 月 1 日，则自 2009 年 5 月 2 日起，乙不再享有撤销权 C、如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由丙承担 D、如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担 【答案】BD

13、 【解析】 （1）选项 A：甲以明显不合理的低价转让财产，并且丙是知情的，则乙享有 撤销权，但是乙行使撤销权应当通过人民法院提起诉讼，而不应该自己书面通知；（2）选 项 B：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使，自债务人的行为发 生之日起 5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭；（3）选项 CD：债权人行使撤销权所 支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。 本题中，甲低价转让财产，并且丙是知情的，因此丙也有过错，应当适当分担。9代位权撤销权条件怠于行使到期债权（1）放弃到期债权 （2）无偿转让财产 （3）以明显不合理的低 价转让财产

14、而且第三人 知道债权人的债权是否到期已经到期可以到期，可以不到期被告次债务人债务人诉讼中的第三人债务人受益人或者受让人管辖法院被告住所地人民法院被告住所地人民法院债权人是否享有优先受偿的 权利有优先权无优先权费用承担诉讼费用由次债务人负 担，其他必要费用则由 债务人承担债权人行使撤销权的所 支付的律师代理费、差 旅费等合理费用，由债 务人负担；第三人有过 错的，应当适当分担10【考点考点 8】8】无效担保合同的责任界定（无效担保合同的责任界定（P374P374） 1、主合同有效而担保合同无效 （1）债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿 责任； （2）债权人、担保

15、人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能不能 清偿债务部分的清偿债务部分的 1/21/2。 2、主合同无效而导致担保合同无效 （1）担保人无过错的，担保人不承担民事责任； （2）担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部不能清偿债务部 分的分的 1/31/3。 3、主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。 4、法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的 以外，该代表行为有效。【考点考点 9】9】保证保证 1、三个未约定11（1）保证方式 当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“

16、连带连带”保证责任。 （P376） （2）保证担保的范围 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债 权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。 （P377） （3）保证期间（P378） 根本未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起主债务履行期届满之日起 6 6 个月个月。 约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起主债务履行期届满之日起 2 2 年年。2、保证、抵押并存（P378） （1）物保是“主债务人主债务人”提供的 （2）物保是“第三人第三人”提供的 在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向 主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。123、保证的诉讼时效（P378） 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断。连带保证中，主债务诉 讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中