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1、1民事共同行为和多数人责任刍议（上）【关键词】共同行为；按份；连带；共同之债/补充责任 民事共同行为是民事关系同一方复数主体之效力及于全部事实后果，但均不足以导致全部法律后果的同向行为。比较多数人损害同一主体的财产和人身的各类情况，可以得出结论：多数人之债除学界承认的按份关系、连带关系、共同之债关系、不真正连带关系、补充责任关系外，还包括不完全连带关系和不真正按份关系；且补充责任关系又有一般补充责任关系和特殊补充责任关系之分。在此基础上可以发展出多数人责任的一般理论。 一、民事共同行为概念 民事共同行为指民事领域中的共同行为。本文中的共同行为，均指民事共同行为。所谓民事领域，即平等主体之间的财
2、产关系和人身关系，也就是民事关系，或者说民事法律关系。1现实生活中存在大量的民事共同行为，如共同购买、共同担保、共同创作、共同侵权，等等。民法学没有共同行为范畴，也没有共同行为定义。民法学论著也未见探讨共同行为的一般理论。 然而，民事关系一方的复数主体的复数行为，可能发生民事法律后果，可能不发生民事法律后果；可能发生同一性质的民事法律后果（或均取得权利，或均承担义务），可能发生不同性质的民事法律后果（部分主体取得权利，部分主体承担义务）；可能发生同一性质民事法律后果的分配问题，可能不发生同一性质民事法律后果的分配问题。为公平分配多数人行为的法律后果，民法学应建立共同行为理论，明确共同行为的要件
3、，确定共同行为法律后果的分配原则。共同行为理论也是2多数人责任理论的基础。民法学至今未能建立多数人责任的一般理论，直接原因就是没有共同行为理论。共同行为必须具备以下条件。 1.复数行为 共同行为必然是复数行为，单数行为无所谓“共同”问题。 2.复数主体的行为 共同行为必须是复数主体的行为，同一主体的复数行为不发生在不同主体之间分配同一性质民事法律后果的问题。行为是意志的表示，复数主体的行为是复数主体各自意志的表示，是数个行为，非单个行为。 3.有民事效力 民法学提出共同行为概念，目的是分配法律后果。无民事效力的行为，不存在分配法律后果的问题，非共同行为。所谓民事效力，指变更（含延长、限制）或可
4、能变更民事关系，包括：（1）变更民事关系，如设定、变更或终止权利；（2）行为完成时不变更民事关系，但如不撤回或撤销该行为，将变更民事关系，如遗嘱、非即时生效的要约和承诺；（3）延长民事关系的期限，如债务到期，债权人请求债务人给付，引起时效中断；（4）限制民事关系的期限，如限制行为能力人订立合同后，相对人催告其法定代理人，法定代理人在法定期限内未作表示，视为拒绝追认。 4.民事关系之同一方行为 共同行为之复数主体，均为民事关系之同一方。复数主体之行为可因内容同一而发生多方法律关系，如成立合伙，为复数行为。通说视内容同一的复数行为为单3数行为（通称多方行为），与事实不符。多方行为为复数行为，但非民
5、事关系同一方之行为，非共同行为。 5.同向行为 民法学提出共同行为概念的目的，不是区分权利人和义务人，而是在法律关系同一方之复数权利人中分配权利，或者，同一方之复数义务人中分配义务。这意味着，共同行为分配之法律后果属同一性质，或均为权利，或均为义务。因此，共同行为必须同向，即行为人或均取得权利，或均承担义务。如分别发生权利义务，为逆向行为，非共同行为。 合同行为包括订约行为和履约行为。前者包括要约和承诺，后者包括给付和受领，均为复数行为。通说视合同行为为合同双方共同完成的单数行为（通称双方行为），与事实不符，也无法区分各行为的效力。合同行为属复数行为，但各行为逆向，非共同行为。 6.行为效力及
6、于同一事实后果 行为导致的事实状态，是行为的事实后果。法律对行为事实后果的评价，是行为的法律后果。共同行为的效力，必须及于同一事实后果，否则各行为无法律上的联系，不存在分配法律后果的问题，非共同行为。设甲伤丙，乙为丙治伤耽误了伤情，甲乙行为效力不相及，非共同行为。 7.行为效力及于全部事实后果 共同行为的效力，必须及于行为的全部事实后果，否则，各共同行为不发生就4全部事实后果分配法律后果的问题，非共同行为。需要指出，及于全部事实后果的各行为效力必然及于同一事实后果，但及于同一事实后果的各行为效力未必及于全部事实后果。设甲伤丙之头，乙伤丙之脚：如有合意，甲乙行为效力均及于全部事实后果，必须分配责
7、任，为共同行为；如无合意，甲乙行为效力不相及，非共同行为。 又，设甲乙无合意，同时枪击他人之犬，甲命中要害，乙命中非要害。甲行为及于全部事实后果，乙行为及于部分事实后果，不发生分配法律后果的问题，非共同行为（具体分析见下文）。 8.任一行为不足以导致全部法律后果 复数主体的同向行为中，如一行为足以导致全部法律后果，不发生分配法律后果的问题，上文甲乙无合意同时枪击他人之犬即为一例。因此，各共同行为均不足以导致全部法律后果。以上为共同行为要件，也就是共同行为之“共同”的含义。换言之，同时完成的，或目的相同的，或均有民事效力的，或效力同向的复数行为，未必就是共同行为。 共同行为包括合法行为、违法行为
8、（如共同侵权）、违约行为（如共同违约，违约实为间接违法）；法律后果可以是积极的，即取得权利，如共同接受赠与；也可以是消极的，即承担义务，如共同借贷。共同行为所发生义务，性质可相同，如因共同侵权均发生侵权责任，或因共同违约均发生违约责任；性质也可不同，如债务人与第三人通谋，不清偿债务，债务人发生违约责任，第三人可能发生侵权责任（非侵害债权）。共同行为可以是法律行为，如共同委托，也可以是事实行为，如共同5创作；可以是财产行为，如共同承租，也可以是身份行为，如共同收养；可以变动相对关系，如共同提供劳务，也可以变动绝对关系，如继承人共同变更遗产产权登记；可以同时完成，如演出之齐唱、齐奏，也可以先后完成
9、，如甲设计，乙加工。共同行为的事实后果或可分离，如合作作品中不同作者创作的不同章节；或不可分离，如甲制作箱子，乙油漆。 共同行为可有合意，如成立合伙；也可无合意，如复数主体对受害人的人身伤害偶然发生于同一部位。但合法共同行为必须有合意，否则违反意思自治。需要指出，未经他人同意，利用他人制造物制造新产品，如上文中甲制作，乙油漆，可产生共同产品，但非共同制造行为；或者，利用他人作品创作新作品，如为他人诗词谱曲，可产生共同作品，但非共同创作行为。 可见，行为事实后果是否积极，是否可分离，行为是否合法，是否同时完成，是否同一过程，是否有行为相对人，是否作用于同一对象，是否法律行为（或事实行为），是否财
10、产行为（或身份行为），是否变动相对关系（或绝对关系），共同行为均无专门要求。违法共同行为对有无合意也无专门要求。 根据以上分析，可以定义：民事共同行为是民事关系同一方复数主体之效力及于全部事实后果，但均不足以导致全部法律后果的同向行为。 二、共同行为后果的分配 （一）共同行为所生权利的分配 共同行为是复数主体的复数行为，各行为人分别承受自己行为的后果，包括权利和义务。如发生权利，共同行为人均取得同类权利，包括身份权、物权、债权、知6识产权。如发生物权、知识产权，无份额不等的证据，推定为等份共有（或准共有）关系。如发生债权，主要包括以下方面。 1.债权人之间为按份关系，发生按份债权。如：4 人向
11、 1 人出卖共有之车，价 20万。买卖双方约定，每个出卖人只能向买受人请求给付 5 万。 2.债权人之间为连带关系，发生连带债权。如：4 人向 1 人出卖共有之车，价 20万。买卖双方约定，任一出卖人可向买受人请求给付 20 万。买受人向任一出卖人给付 20 万后，全体出卖人对买受人之债权消灭。 3.债权人之间无按份关系或连带关系，发生共同债权，任一债权人不得单独请求债务人给付，分两种情况。 （1）权利人和义务人无约定或约定不明，为份额不明型共同债权。如：4 人向 1 人出卖共有之车，价 20 万，买卖双方未约定按份关系，也未约定连带关系。全体出卖人可共同请求买受人给付 20 万，任一出卖人不
12、得单独请求买受人为任何给付。 （2）须债权人互相以特定行为配合方能受领，为协同型共同债权。如：拍“全家福”照，任一债权人不得单独请求给付（此处之“给付”指照相行为）。各按份债权、连带债权、共同债权均为单数债权，但按份债权和连带债权表示复数债，共同债权表示单数债。 需要指出，民法中的共有，并非两个以上主体对同一物共享一个所有权，而是两个以上主体对同一物的各个份额分别享有所有权。民法中的准共有，并非两个以上主体对同一不可占有财产共享一个归属权，而是两个以上主体对同一不可占有财产的各个份额分别享有归属权。 共有或准共有均非对权利的共有，而是对权利所蕴含的价值量的共有；不是分7享权利，而是分割权利。分
13、享权利意味着被分享权利之存在，分割权利意味着被分割权利之消灭。权利可以分割，不能分享。据此，共同债权并非部分权利，或者说部分行为资格，而是一项完整的权利，完整的行为资格。全体共同债权人分别行使自己的权利，发生行使全部债权的效力。 （二）共同行为所生义务的分配 民法学中，义务表示法律上的行为强制资格，债务是特定人的义务，责任是义务人因过错不履行义务的法律后果，当然仍是义务和债务。共同行为所生义务，包括债务和责任，具体地说，合法共同行为所生义务是债务；违法共同行为所生义务是责任，也是债务；合法共同行为人不履行所生债务，其债务也成为责任。 共同行为如发生债务，各行为人均承担同类债务，主要包括以下方面
14、。 1.各债务人按份额承担债务，为按份关系，发生按份债务。如：4 人向 1 人共购1 车，价 20 万，买卖双方约定，每人承担 5 万。 2.全部债务人均可互相替代并均可互相追偿，为连带关系，发生连带债务。如：4 人向 1 人共购 1 车，价 20 万，买卖双方约定，出卖人可请求任一买受人给付 20万，任一买受人承担超额给付后，可根据买受人内部约定，向未完成给付的买受人追偿。按份债务人和连带债务人均有各自的给付份额，但在按份债务中，个别债务人给付不能的风险归债权人；而在连带债务中，个别债务人给付不能的风险归债务人。 3.不得请求任一债务人单独给付，发生共同债务，即不可分债务，包括两个方面。 （
15、1）权利人和义务人无约定或约定不明，为份额不明型共同债务，如：4 人向 1人共购 1 车，价 20 万，出卖人与各买受人未分别约定债务份额。出卖人可请求全8体买受人共同给付 20 万，但不得请求任一买受人为任何给付。 （2）须全体债务人互相以特定行为配合方可给付，为协同型共同债务，如相声演出。共同债务即不可分债务，如因过错不清偿，也成为不可分责任。共同债务人最终均须分别承担各自的行为后果。共同债务人就共同债务份额有约定从约定，无约定或约定不明均分债务。份额不明型共同债务因债权人和债务人未明确约定债务份额而发生，个别共同债务人给付不能风险应归债权人。按份债务和连带债务均表示复数债，共同债务表示单
16、数债。 顺便指出，债法有不可分之债概念，通说谓给付不可分，债权人多数为不可分债权，债务人多数为不可分债务。此说不明确：此处之“给付”究竟表示标的物，还是行为？民法学提出不可分之债的概念，其实是为了确定标的物不可分之债的效力。如标的物不可分而债权人复数（如数人向 1 人共购一车），任一债权人无权擅自占有标的物，故不得单独请求债务人给付，发生共同债权，属单数债。如标的物不可分而债务人复数（如数人向 1 人共售一车），各债务人均有各自的给付份额，均须通过给付标的物以给付自己的份额，故债权人可请求任一债务人给付标的物，发生连带债务，属复数债。任一债务人给付标的物后，债权人和全体债务人之间债的关系消灭。故给付物不可分未必给付行为不可分。给付行为不可分属共同之债，发生共同债务，债务不可分。给付物不可分称不可分之债，债务人复数时，债务是可分的。也就是说，不可分之债未必发生不可分债务。应注意区别共同之债、协同之债和不可分之债。共同之债是不可分别受领或分别给付之债，不可分别受领之债权为共同债权，不可分别给付之债务为共同债务。共同之债包括份额不明之债和协同之债。份额不明之债包括份额不明债权和份额不
