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1、1破产监督人设置必要性研究一、破产程序的价值目标与破产监督人制度（一）破产程序的公正价值目标与破产监督人制度“公正”一词具有正义、正当、公平等意思，对其内涵的理解呈现出见仁见智的情形。有学者认为：“公正是指人们之间权利或利益的合理分配关系，如果人们之间的权利或利益分配-分配过程、分配方式和分配结果-是合理的，则被称之为公正。也就是说，公正是指人们之间分配关系上的合理状态。 ”1 “法哲学家通常认为公正在解决冲突这一特殊过程中具有更高的价值”，2（p232 ）解决冲突在法治社会需要借助于一定的法律程序，程序作为在当事人间合理地分配程序性和实体性权利或利益的过程，本质地要求将公正作为其追求的最高价
2、值目标。破产作为一种特殊诉讼程序， （注：对于破产的性质，学界主要有三种学说：诉讼程序学说、非诉讼程序学说、特殊诉讼程序学说。笔者以为，前两种学说有以偏概全之嫌，第三种学说虽道出了破产程序的特殊性，但过于强调破产程序的诉讼特性。实际上，破产程序具有清算和执行两种要素，其中或许伴随有大量的债权确定即诉讼内容，但不以诉讼内容为主，因而，破产程序实则为兼有诉讼、执行和清算三种要素的特殊程序，但仅用“特殊程序”一词表述又显得过于模糊，故此处仍借用“特殊诉讼程序”一词。 ）其产生和存在的根本原因在于商品经济和市场经济条件下的资源重新配置要求做到公平和有序化，而且，公平清偿是破产偿债过程中所必须坚持的基本
3、原则。可见，破产程序的顺利实施与公平价值的实现息息相关。首先，公正在债权的终极保护形式-破产程序中具有尤为重要的意义。历代统2治阶级都十分重视对债权的保护，债权神圣一向是民商事法律所崇尚的基本原则。破产作为文明社会债权的终极保护形式，是在“债务人不能清偿债务时，以将债务人所有财产公平清偿给所有债权人为目的的审判上的程序”，3（p987 ）其核心就是保证债权人公平受偿，保障破产财产的公平分配。而面对众多债权人，债务人的资产又常常不足以满足全体甚至多数债权人的权利请求。据调查：我国有相当部分企业申请破产时，其资产负债率已大大超过安全系数（11），债权受偿率因之处于较低水平，一般仅在 10左右。4在
4、此情况下， 维护债权神圣原则的惟一的相对理想的途径就是谋求债务的公平清偿，即依据破产法所确定的一系列符合商品经济实践和民事交往一般机理的原则进行清偿，使不同性质的债权得到不同对待，同一性质的债权按同一比例受偿并公平地分担债权损失。其次，破产程序牵涉众多的利益主体，正确分配其权利、义务（即追求公正价值的实现），才能保证破产程序的顺利进行。 “破产行为是一项复杂的社会实践，其间交织着多个利益主体的利益冲突，相关主体为谋取自身利益或规避自身责任而僭越法律的情况难以避免。 ”5 （p13）在此情况下，为确保破产偿债程序的顺利施行， 就必须公平分配其间的权利、义务，以求减少纷争，避免合法权益受到侵害。从
5、以上分析可以看出，规范的破产程序必然地需要将公正作为其最高价值目标，具体来讲，也即要保证清偿的公正性。公正是一个抽象概念，但在程序设计中是可以通过具体制度来实现的，针对破产程序的特殊性，其中一项非常重要的制度就是要设立实现公正清偿的特别机构。基于此，多数国家的破产法确立了债权人会议、独立的破产管理人以及破产监督人三大主要机构：债权人会议是既能使所有破产债权人充分发表自己的意见，又能保证财产分配时充分考虑多数破产债3权人利益的机构；设置独立的破产管理人，在于让其超越利害关系的制约，公正地进行清算、管理和分配；监督人依不同国家的破产立法例，称谓有所不同：美国、新西兰、澳大利亚等国称为检查委员会；意
6、大利、法国、德国称为债权人委员会；日本、韩国称为监察委员或监查人，我国台湾地区称为监查人。对其概念名称，笔者倾向于使用“监督人”一词，因为它直观、明确地标识了其在破产程序中的地位，并较符合人们的通常观念，易于理解。监督人在国外多数立法例中则是“代表债权人会议，藉以表达债权人的共同意思，议决破产程序中的有关重要事项，并对破产程度进行监督的常设机构。 ”6（p95）此三种特别机构既相互独立，又有一定联系，共同维系着程序的公正性，缺一不可。而我国的破产法却未设日常监督机构，笔者认为，这对于特别机构的完整性、系统性是一种破坏，进而构成追求公正价值过程中的桎障。因而，有必要构建我国的破产监督人制度。（二
7、）破产程序的效益价值目标与破产监督人制度随着法律对社会经济生活影响的日益深重，法律的效益问题受到广泛关注，并逐步成为当代法律的基本价值目标之一。7同理， 我们不能将破产程序的价值目标简单化，否则会直接影响程序的合理设计和构建。效益价值目标也是破产程序所要追求的重要目标。效益是一个经济学概念，它反映成本与收益、投入与产出之间的比例关系，二者之比值越小，则效益越高；二者之比值越大，则效益越低。具体到破产程序而言，其成本主要包括破产费用、诉讼费用、人力与物质耗费等。但从更广泛的意义上来说，除前述费用外， “企业的资产中，专有设备、无形资产、滞销产成品、半成品等，其价值或随着企业的破产而消失，或被迫以
8、极低的价格出售，这些消失的财产价值或降低出售的损失也是企业的破产成本。 ”8 破产程序的收4益包括：通过破产程序实现的利害关系人的正当经济利益和挽回的经济损失，防止恶性的抢先执行可能产生的破产财产的价值贬损以及法院通过对破产程序的审理和监督实现的对社会经济秩序的维护，不致使经济交往链条遭致严重破坏等。在破产程序中，效益价值目标的实现极为重要，这是由于：公正与效益紧密相连，公正应当是讲求效益的公正，效益应当是在公正基础上的效益，失去效益的公正是没有存在意义的；而且破产程序的主要任务是将所剩无几的破产财产公平分配给众多债权人（广义），并共同、适当地分担损失，这就必然要求程序设计能以尽可能小的成本获
9、得尽可能大的收益，即实现效益价值目标。那么，破产监督人的设置是否符合效益价值目标呢？这个问题在理论界有所争议。从表层上看，首先，增设破产监督人，势必需要支付监督人的报酬，而且在其执行职务时也会产生一定的费用，这些费用都是为破产程序的顺畅进行而支付的，理应列入破产费用优先拨付，这样无疑在一定程度上导致破产费用的增加。其次，破产监督人的主要监督对象是破产管理人，破产管理人是负责破产财产的保管、清理、估价和分配的高效、精干的职能机关，如果二者的意见不一致，则会发生权力的抵消，有碍管理事务的正常进行，从而有导致程序长期化的可能。 9（p74）因此，有学者对破产监督人的设立持消极态度，这值得商榷。笔者以
10、为，破产监督人的设置符合破产程序的效益价值目标，对其应持积极肯定态度：1.设置专职监督机构的收益大于不设时的收益，且因此而增加的成本甚微。在破产程序中，如果没有专职监督机构，仅靠法院的全程、总体监督，是难以切实监5督日常事务的，因而造成大量侵权乃至犯罪的发生。这无疑会造成极大的资源浪费，大大拖延程序，影响破产实施的效果，使其所获收益微不足道。如果设立监督机构，在一定程度上抑制了上述不良现象的发生，所获收益远远超过因设置这一角色所产生的成本。这个问题后文将详述。2.对设置破产监督人持消极态度的观点所列之影响效益价值目标实现的情形可以通过完善制度本身而在一定程度上予以避免。其一，支付监督人报酬会压
11、缩破产财团， （注：在外国立法和理论中，以清偿破产债权为目的，于破产宣告时，由破产人所有之财产所组成的财产集合体，通常被称为“破产财团”，其大体相当于我国破产法中的破产财产。 ）但并非任何场合都选任监督人或选任数人为监督人，只限于较富裕的财团的场合；其二，在管理人正确地提供情报给监督人的情况下，其仍提出不正当要求时，为避免权力抵消有碍管财事务正常进行，可解除其职务。公正和效益是学界普遍公认的程序的内在价值目标或目的性价值，10破产程序自然也不例外。在破产程序设计中，应始终以这两大价值目标为衡量标准。通过前述分析可见，破产监督人是保证公正清偿，实现程序效益不可或缺的重要机构。因而从程序价值的角度
12、看，未设破产监督人成为现行破产法的一大缺憾，新破产法有必要设置该机构。二、破产监督人设置的必要性研究破产程序作为特殊诉讼程序，区别于普通诉讼程序的一个重要特征就是：破产是通过审判程序而实施的清偿手段，其主要目的是在债务人支付不能的情况下由法院主持公平地清偿债务。在破产程序中，债务人的财产大多所剩无几，却面临众6多债权人（注：此处的债权人是广义的。 ）的权利请求。债权人在总体利益一致的情况下，彼此间还存在此消彼长的一定矛盾关系。而为数不少的债务人却想方设法地隐匿、转移、私分财产，并且在我国与其主管部门还存在一定联系。可见，参与破产程序的主体资格繁杂且人数众多，利益关系较复杂，因而，要保证破产程序
13、顺利高效地进行，仅靠法院的全程、总体的指挥和监督不足以妥善、及时处理繁杂的具体破产事务，需要专门设立担当此项特定职能的机构。我国在此方面的最大缺陷是没有专门的监督机构。事实上，为防止权力的滥用和失控，优化各利益主体之间的相互关系，监督机构的设置是极有必要的。（一）有助于对破产具体事务实施彻底、有效的日常监督依我国目前的法律规定，破产程序的监督主要由法院负责，同时也由债权人会议分担部分监督职能。但这种监督机制的设置存在着缺陷，首先，法院肩负着繁重的审判任务，只能主要通过决定一些重大的或有争议的事项对破产程序实施审判上的监督；而破产清算又有大量的、具体的法律事务与非法律事务渗透其中，要使法院对这些
14、具体事务实施详尽周到的监督恐为法院力所不及。其次，债权人会议作为债权人全体参加破产程序的意思表示机关，行使监督权也存有先天缺陷：1.债权人会议行使职权具有一定的时间局限，除第一次债权人会议应当由法院在法定期间内召集外，以后的债权人会议则在必要时召开，而且普通债权人基于受偿率偏低（注：在破产偿债的情况下，普通债权人的利益一般不可能得到全部实现。从我国近几年的破产实践来看，债权人债权的实现程度极低。据统计，在破产程序中，债权人通过破产而实现的债权均在 50以下，在不少案例中，债权人的债权损失高达 80以上。 ）等因素参加债权人会议的积极性并不高。由此可见，赋予债权人7会议监督权不利于及时处理问题。
15、2.召开债权人会议以行使监督权费时、耗力，频繁召开既不经济，也不利于破产程序的迅速进行，从而有悖效益价值目标。3.我国的债权人会议主要代表普通债权人（破产债权人）利益， （注：因为在我国债权人会议上，只认可普通债权人享有表决权。 ）难免使其监督工作失之偏颇，不利于公正价值目标的实现。尽管司法实务承认债权人会议监督破产管理人活动的权力，即最高人民法院关于贯彻执行破产法（试行）若干问题的意见第 53 项规定：“清算组应当列席债权人会议并受债权人会议监督。清算组的决定违背债权人利益的，债权人可申请人民法院裁定撤销。 ”但从以上分析不难看出，这项权力形同虚设，其作用不能得到充分有效的发挥，从而会影响破
16、产程序的顺利进行。破产清算机构不能充当监督人的角色，否则会形成自己监督自己的机制，明显有悖法理和公正价值目标。综上所述，我国破产程序中的法院、债权人会议、清算组都难以承担对破产程序的日常事务进行公正、有效监督的重任。故为充分发挥监督作用，构建我国公正、有效的监督机构是十分必要的。 （二）有助于和解协议的顺利、有效执行在和解程序进行中，债务人因和解协议的成立而独立地对其财产行使占有、使用、收益和处分权，并以其现有财产为基础进行生产经营活动，以独立的法人资格从事民事法律行为。此项立法的宗旨本是为了给债务人提供重整河山的机会，但同时也不可避免地给不法债务人提供了实施转移、隐匿、私分财产等行为的时机，给某些债权人和债务人非法串通提供了可乘之机。为避免上述不良现象的发生，保证和解的有序顺利进行，监督机构的设置就显得非常重要。依我国现行破产法的规定，对和解协议执行监督的机构是破产企业的上级8主管部门。该法第 20 条第 1 款规定：“企业的整顿由上级主管部门负责主持。 ”这一规定是计划经济的产物，在我国实行社会主义市场经
