律师函业务基础性应用指引

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1、引言：律师函业务是律师基本功之一，更是律师业务的基本表现形式之一，尤其是 在非诉讼业务中，甚至在诉讼业务注重法律风险预防的应对策略流行之下，律师函 将发生在广泛的非诉讼中，更发生在诉讼的前夜，因此，不可避免地在中国的法律 服务中将发生“长城内外，万里函飘”的景观，当然有泛滥或者向假冒伪劣产品一 样泛滥的可能，而当前国内法律学界和实务界对律师函的研究十分忽略，因此特整 理本文，以期待与同行交流，为律师文书规范化、标准化工作添一块小瓦，当然这 更是自我的积累。 一、律师函的概念 律师函是指律师（包括公司律师、公职律师）接受客户的委托或者（其他形式 的授权）就有关事实或法律事实进行法律评价和风险估计

2、，以解释说明、调查取证、 通知催告、请求制止，进而达到一定预期的法律效果满足委托人诉求而由律师根据 事实和法律出具、以律师事务所和律师名义发送的专业法律文书。 （一）函与律师函的比较 函指公私信件，公函，谈的是公务。而一般私函，谈的是个人私事。这是公函 与一般私函的本质区别。公函适用于不相隶属机关相互商洽工作、询问和答复问题； 向有关主管部门请求批准等。而律师函是指律师事务所接受当事人的委托，指派律 师就有关事实或法律事项向特定对象进行告知的专业法律文书，因此发文主体和处 理的事务是相区别的。 （二）律师函与律师事务所函的比较 广义的律师事务所函是指在诉讼中或委托调查实务中，以律师事务所名义开

3、 出的函或介绍信。其中我国律师办理刑事案件规范第 13 条规定，在律师受理 刑事案件须办理的手续中，必须有律师事务所开具的介绍信，并由律师呈交办案机 关。2001 年 5 月 14 日司法部关于下发律师刑事诉讼格式文书标准样式的通知 （司发通2001051 号）统一了律师事务所函的格式，律师事务所函是律师涉讼办 案的一件必备书面凭证。 律师事务所函的作用在于，以该律师事务所的名义，向 司法部门出具的律师辅助书面资格证明。体现了律师事务所内部管理和司法部门监 管的需要。因此律师函和律师事务所函发出的核心主体、发函用途和收函人范围房 屋是区别明显的。 （三）律师函与律师信的比较 英美律师所应用的律

4、师信(lawyers letter)既包括了律师受委托人的指示向特定 对象就有关事实和法律事项发出的信函；也包括了律师向委托人出具的关于受托有 关事实和法律事项的各种形式的信函，如传真、意见书等。英美律师在实践中所出 具的律师函从形式和格式上看与私人信件相类似。与国内律师将律师函视为较为正 式的要式法律文书的认识有明显的区别。英美及香港律师均将律师函称作律师信。 （四）律师函与律师催告函的比较 国内还的律师事务所出具律师催告（敦促）函，实际上就是律师函的一种，主 要用于催告收函人或单位履行一定的义务。两者是种属的关系。 （五）律师函与当事人的信函的比较 律师函的意思表示实际就是委托人的意思表示

5、，即委托人“借律师之口说委托 人想说之事”。与委托人自行发出的意思表示相比，律师函有明显的专业优势。 二、律师函的本质 律师出具律师函对某一事实进行法律评价和风险估计，目的在于以法律尺度和 律师的判断，对送达对象晓之以法律事实，动之以利弊得失，让送达对象得出自己 的“法律评价”， 即“传法达意”，因此律师函的本质是一种委托代理进行意思表示的法律行为，存在两层法律关系，一是律师与委托人之间的授权委托关系，这一层 面是核心的法律关系。二是律师与受送主体之间的代为函告的法律关系。律师函应 根据委托人的合理要求而给予对方通知或在适当的范围之内向送达对象解释事由， 以便送达对象做出决定。 三、律师函的特

6、点 1.行文关系单一。主要用于向委托人指向的人依法表达法律诉求。 2.应用领域广泛。基本上可以在一切法律业务中使用律师函，因此其适用于范 围非常广泛，从诉讼到非非诉讼领域，从民事到商事领域等等。 3.精悍灵活。律师函是一种非诉讼业务范畴，律师函往往篇幅短小灵活，但依 据法律提出的威胁性要求使其具备精悍的特征。 4.受托发函。也就是说是代表委托人以律师的口吻和形式向委托人指向的人表 达委托人的意志。 5.表征法威。律师在人们看来是法律的专家，是最为严谨和认真的专业人员， 如果由律师发话就是委托人的意志赋予了强烈的法律救济色彩。有人所谓律师函， 就是一封合法的恐吓信，以让对方卷入法律纠纷相威胁，说

7、得十分形象。 四、律师函的分类 （一）根据律师函的主要功能分为： 1. 律师催告（敦促）函。是当前最常使用的一种。告即将委托人的意志告知 收函人，催即催促收函人做什么或者不做什么。 2.律师询问函。是主要用于了解、询问有关法律事项时使用。 3.律师答复函。是委托律师对特定的质询通过律师来答复的函。 4.其他律师函。 （二）根据律师函的处理的事务领域范围可以分为： 银行催贷律师函、货物销售款项催收律师函、物业费催收律师函、停止名誉侵 权的律师函、停止商标侵权律师函等等，列举不可穷尽。 五、律师函的应用领域 适用于所有的民商事领域，应用范围非常之广。有律师处理法律事务的事情发 生，就可以有律师函的

8、发生，实际上，在目前律师实务中律师函的应用范围还不够 宽泛，当然和我国的法律服务市场的发育有关，但令我们担心的更应该是“发律师 函”成为“撒胡椒面”，律师函不是万能的，律师函也不应是事事处处时时人人案案 都发律师函，如果说话，话太多太没有分寸了就是废话了。因此，律师函的将来也 不至于出现“风卷一地鸡毛漫天狂舞之势”！ 六、律师函的功能与作用 （一）律师函的功能 1信息传递功能，律师函无疑具备传达委托人的意思、意志和律师的法律评 价等信息的沟通，也是为获得送达对象的预期信息反应而制作的。 2心理强制功能，通过法律把一封函润色加工后能够使对方迫于法律的名义 的说服而产生威胁的恐慌，包括两层含义，一

9、是将委托人的意思表示通过法律分析 后以合法的姿态予以定格（当然整体事态是定格的） ，二是借律师事务所之招牌和 律师的职业形象以法律的名义进行放大式的传达，成为一种强势的意思表示。 （二）律师函的作用 1.调查取证。律师经常出现当事人准备起诉却证据不足的情况。这些情况，有 些可以通过发律师函来查询沟通来获得对方的答复从中寻找证据的方式来解决，正 所谓投石问路，侦察证据和对方的态度，探听虚实； 2.商洽和解。律师函的和解作用是其主要的用途。通过通知对方在指定期限来 人、来函、来电协商的方式来促使双方达成和解协议； 3.催促警告。通过律师函来行使一些法律上的告知义务，或者通过律师函达到 提醒收函人尽

10、快履行约定或者法定义务的作用； 4.解释评价。可以就某一法律事件或者某一法律行为进行解释说明和客观评价， 以达到法律层面上的沟通需要； 5.抗辩回复。针对对方发来的律师函针锋相对地进行抗辩性回复，以达到反驳 对方律师函的作用； 6.行权声明。典型的是行成权声明。包括三类：一是债权性形成权，包括：追 认权、终止权、选择权、买回权、减价请求权、解除权、撤销权、撤回权、抛弃权、 抵消权、免除权、抗辩权等等。二是物权性形成权：包括：撤消权、所有权的抛弃、 他物权的抛弃、共有物分割请求权、典物回赎权等。三是诉讼时效中断声明； 七、律师函出具的基本原则 为了避免律师与委托人之间、律师与受送主体之间可能产生

11、的潜在纠纷，规范 律师函这一重要的基础性的法律服务业务方式，控制出函律师事务所和律师的风险， 律师函的出具应当遵循下述基本原则或要求： （一）真实原则 律师函是依据委托人的事实陈述和委托人提供的事实材料为依托的，首先，律 师应当告知委托人真实客观陈述其事实，不得做捏造事实、无中生有，否则承担法 律责任。其次，律师应当严格按照委托人陈述或材料的客观内容，在律师函中不假 不妄地进行事实陈述和分析。委托人不真实的陈述或者律师的失真地事实分析都可 能造成严重的法律后果。 （二）合法原则 律师函必须建立在对客观事实的合法性分析的基础上，才能是委托人的意见得 到法律的支持，产生法律的威慑效果，如果律师的律

12、师函不符合法律的规定，造成 有关损失的，须承担赔偿责任。 （三）委托原则 律师事务所必须与委托人签订书面的委托合同，明确地约定双方的权利、义务 和责任律师必须和委托人建立书面的授权委托手续。以确定委托关系、委托范围及 代理权限，律师只在授权的范围内发表律师函，最终的律师函在发出前要取得委托 人的书面认可。注意的是，对律师函书面确认手续不能替代委托手续，实践中经常 有律师进行这样的替代。 （四）必要原则 有些情况下发出的律师函是没有多大的必要的，虽然律师函的应用范围比较广 泛，但是律师函不是胡椒面，不是狗皮膏药。谨慎发出律师函才能取得预期的效果， 这样才能使委托人认识到你在考虑他的成本，值得信赖

13、。 （五）保密原则 律师函的受送对象要准确，范围不得无故扩大，要限于当事人，或受送达对象 的负责人。实践中，为了制造舆论压力或者借助声势或者作秀，往往在媒体上公开 发表或在公众场所公开发布律师函，一是这种方式很不适当，违反送达对象是特定 的原理，原则上不应公开发布，除非是需要进行公示的法律声明。二是这种公开很 可能引起侵犯商业秘密或荣誉、个人隐私或名誉的风险，加大了律师函法律服务的 风险，很可能律师事务所成为连带责任人之一。 八、律师函业务程序 （1）律师事务所接受委托。签订委托合同，出具授权委托书。委托手续必须 齐全，明确，这是律师函保证其合法性的根基。 （2）律师事务所指定律师承办律师函业

14、务。当然律师事务所可以根据委托人 的意愿指定或者推荐承办律师。 （3）承办律师听取委托人的陈述。承办律师须认真听取委托人就委托事项的 前因后果，必要的情况下可以进行引导性的询问。 （4）搜集补充委托事项的事实材料。委托人第一次陈述往往不能完整的带来 律师制作律师函所必须的材料，因此律师需要继续和委托人沟通，深入了解事实， 搜集相关的证据材料，这些材料的真实性、合法性、相关性都是律师必须考虑的。 （5）分析陈述整理材料草拟律师函提纲。在材料搜集完毕以后，事实脉络基 本清晰的前提下，律师应当先行起草律师函提纲，当然如果比较简单的则直接起草 也是适当的。 （6）起草律师函。按照律师函的制作标准正式起

15、草律师函。 （7）听取委托人对律师函草稿的意见。律师初稿应经委托人的过目，进一步 听取委托人的建议，尤其是异议。并且就有关 风险提示委托人。 （8）修改润色后出具律师函最终稿。在听取委托人就律师函草稿的意见、建 议或异议后进行响应的结构调整、语言润色、意见修正，到这一阶段律师函基本出 炉了。 （9）取得委托人的最终书面确认。取得当事人对代理方案的书面确认是律师 业务的规范化和风险管理的需要。 （10）律师函经签章生效；包括承办律师署名、律师事务所盖章。 （11）送达律师函。发出方式包括传真、面呈，邮寄（普通、挂号、EMS 等 甚至公证送达。要注意送达证据的保存和搜集。 （12）接受回函或答复。

16、送达对象收到律师函后，可能回函或者答复。 （13）向委托人反馈或者向委托人询问律师函的效果。律师函送达后，送达对 象往往会对律师函采取答复，尤其是采取行动，因此必须跟踪律师函的效果。 （14）回函或再发出律师函。根据回函情况或者反馈信息或者委托人的再次要 求，根据必要性原则可以再次发函。 （15）采取律师函业务之外的法律行动。 九、律师函的倡导设计格式要点及制作标准 （一）律师函用纸和打印推荐技术指标 1.律师函推荐用纸标准：一般采用国际标准 A4 型（210 毫米297 毫米） 。版心 规格：156 毫米225 毫米（不含页码） 。页边：公文用纸上白边为 37 毫米1 毫米， 下白边为 35 毫米1 毫米；公文用纸左白边为 28 毫米1 毫米，右白边为 26 毫米 1 毫米。 2.原则上律师函中图文的颜色均为黑色。单面或双面印刷；页码套正，两面误 差不得超过 2mm。使用激光打印机打印，印品着墨实、均匀；字面不花、不白、 无断划。 （二）排版规格与装订要求 1.排版要求：以小三号字高度加小 3 号字高度 7/8 倍的距离为一基准行。正文 用小 3 号