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1、给您提个醒 生育保险待遇享受因人因时而异?年?月?日 ?劳权周刊?5法道以以案案说法离职后写明?再无纠纷? 员工可否反悔责编 李轶捷视觉 尹三同怎样的劳务派遣 才是合法的?乔法官说法佳佳是一名在本市工作五年多 的外来从业人员?在这五年多时间 里她的生活发生了很大的改变?一 来?佳佳原户籍在浙江农村?因政府 项目进行土地征收?她的?非城镇? 户籍于?年?月转变成?城镇?户 籍?二来?在上海工作岁月里?认识 了她现在的丈夫? 成家立业并于 ?年?月生育了健康的宝宝? 自?年?月以后?佳佳的工作 单位就按照?社会保险法?和上海市 其他的相关规定为她缴纳了上海市 城镇职工社会保险?公司同事告诉 她?参
2、保的外来人员只要工作期间 生育的?也可以到就近的社保机构 申领一笔可观的生育保险金?但佳 佳在前往社保中心申请生育保险待 遇时?却被告知因单位为其办理的 是非城镇户籍的?三险?不属于生 育保险基金支付对象?错综复杂的 各种生育保险政策让佳佳疑惑不 解?于是向公司提出了异议? 随着?中华人民共和国社会保 险法?和?女职工劳动保护特别规 定?等一系列法律法规的正式实施? 近几年上海市社会保险制度也在不 断替换更新?从业人员领取生育保 险待遇的政策因人因时而异?随着 生育时间的节点而发生变化?也演 绎着生育保险的?小时代?就本市 近几年而言?生育妇女缴纳社会保 险费累计满一年的?分别按以下计 算标准
3、?一?年?月?日之前? 月生育生活津贴计发基数按本人生 产当月的城镇养老保险费缴费基数 计发?妊娠?个月?含?个月?以上生 产或者妊娠不满?个月早产的? 按? 个月享受生育生活津贴?符合计划 生育晚育条件的?增加?个月?难产的再增加?个月? 生育多胞胎的? 每多生育一个婴儿? 增加?个月? ?二?年?月?日?年?月?日 期间?由于?社会保险法?的正式实 施? 从业妇女的月生育生活津贴基 数标准发生了变化? 由本人的缴费 基数变为了本人生产或者流产当月 所在用人单位上年度职工月平均工 资?此期间较以往?待遇计算基数标 准发生了改变? 但计算时间标准不 变?三?年?月?日至今?女职 工劳动保护特别
4、规定? 正式颁布实 施? 其中将生育妇女的基本产假调 整为?天? 生育生活津贴基数标准 不变?但时间标准由?月?精确到了 ?日? 按照女职工所在用人单位上 年度职工月平均工资除以?天?确 定日待遇后? 再乘以应享受的产假 天数计发? 那么本文之前提到的佳佳为何 不能申领由生育保险基金支付的待 遇呢? 她生育期间的待遇应当由谁 支付?怎么计算呢?在上海市人力资 源和社会保障局发布的 ?关于外来 从业人员和郊区用人单位从业人员 参加本市城镇职工社会保险的政策 问答?中指出?凡与本市用人单位建 立劳动关系的外来从业人员? 都应 当参加本市城镇职工养老?医疗?工 伤?生育?失业等社会保险?其中?非 城
5、镇户籍人员目前按规定参加养 老?医疗?工伤三项社会保险?由此 可见?佳佳所在单位在?年?月为 其参保时? 其个人户籍为非城镇性 质?按照相关规定缴纳?三险?而不 缴纳生育保险? 因此无法申领相关 待遇?年?月佳佳的户籍性质 变化后? 她未及时告知单位并为其 变更缴纳?五险?根据?女职工劳动保护特别规定?第八条之规定?女职 工产假期间的生育津贴? ?对未 参加生育保险的? 按照女职工产假 前工资的标准由用人单位支付?而 佳佳的产前工资水平不如公司上年 度的平均工资水平? 在这个生育保 险政策错综更新的?小时代?中?佳 佳因为未及时向单位告知个人情 况?影响了她生育津贴的享受标准? 在此需要提示?
6、 生育保险是一 项由用人单位承担? 并转嫁女职工 生育期间工资待遇支付义务的社会 保险? 制度的创立和政策的实施对 于用人单位和劳动者来说都是一种 ?双赢?的选择?从上面的这个案例 中?我们可以得到三点启发?一是对 于用人单位来说? 为劳动者缴纳生 育保险不仅是一项法定义务? 也是 减少企业用工成本的有效手段?及 时了解劳动者的个人信息? 向劳动 者告知个人信息与政策待遇的关 联?是优化企业劳动管理?合理合法 转嫁企业产假工资支付义务的重要 途径?二是对于劳动者来说?真实?及 时地向用人单位告知个人信息也是 保障自身权益的重要义务?告知的义 务不仅仅局限于入职初始期间?也应 当包含全部的在职期
7、间? 劳动者如 发生如户籍性质? 联系方式等各项 重要个人信息的变化? 若不进行及 时告知? 用人单位无从了解? 就会 直接影响到相关待遇? 马虎不得?三 是无论对于用人单位还是劳动者来 说?也许这个时间也追不上政策频繁 变化的 ?小时代? 即将过去? 但第 一时间把握劳动法律变化的脉搏? 了解相关法律和政策的新老交替? 更能让人体会到每一点滴享受劳动 法权益的乐趣?文/ 张佶?案件简介?年?月?日? 黄某与上 海某美容医院有限公司签订为期? 年的医师劳动合同? 合同约定黄某 担任美容整形科主诊医师? 工资收 入由基本工资? 加班工资及提成奖 金组成? 劳动合同有条款约定? 医 院永久保留黄某
8、每年度奖金中的保 证金作为履行该合同的保证? 并在 合同终止时发放? ?年?月?日? 黄某向美 容医院递交离职申请表? 请求于 ?年?月?日起辞去现在的工 作? 当日? 双方签署劳动合同终 止 协议书? 约定?从 即 日 起 ? 双方终止劳动关系? 合同期内所有 薪酬已经全部结清完毕? 合同期内 在公司所出现的诸多纠纷? 在终止 合同前已全部了结? 双方再无纠 纷? 黄某在美容医院工作至? 年?月?日?年?月?日? 黄某向劳 动争议仲裁委员会申请仲裁? 要求 支付?年?月至?年?月的 提成工资? 该仲裁部门裁决对黄某 的所有请求事项皆不予支持? 黄某 诉至法院? 请求判令美容医院支付 非法扣押
9、的工作保证金?元?争议焦点本案争议焦点在于? 劳动终止 协议书约定无纠纷条款的效力? 黄某主张? 保证金是医院按照 医生所得提成款的一定比例收取的? 性质上是属于工资报酬? 在双 方解除劳动合同时? 医院答应该笔 保证金会逐步返还黄某? 但医院未 按该承诺履行? 因此终止协议书约 定 ?无纠纷条款? 无效?医院辩称? 双方间劳动合同中 确有保证金的约定? 但未实际执 行? 医院未扣押黄某奖金作为保证 金? 双方签订的终止协议约定? 双 方对于财务方面的相关费用已全部 结清? 无任何纠纷? 不存在医院非 法扣押黄某保证金的事实?裁判结果法院经审理后认为? 黄某与美 容医院签订的劳动终止协议书?
10、其 性质上系依据意思自治原则? 由黄 某与美容医院对劳动合同解除后的 权利义务作出的安排? 协议内容不 违反法律? 行政法规的强制性规 定? 亦不存在欺诈? 胁迫或者乘人 之危的情形? 则该协议书在双方当 事人签字后即发生法律效力? 对双 方当事人均有约束力? 黄某与美容 医院签订的劳动合同中确实有关于 保证金的约定? 但未提供足够证据 证明医院确曾扣押其奖金? 即使如 黄某所述? 该保证金系薪酬的一部 分? 且该保证金也存在? 但结合终 止协议书的内容? 表明黄某在离职 时对该权益已作处分? 法院对于黄 某要求医疗美容医院支付非法扣押 的保证金的请求? 不予支持?唐毅律师点评本案是一起由无争
11、议条款引发 的争议纠纷? 本该避免纠纷的条款 却意外引发了争议? 一些企业在处 理员工离职过程中? 倾向于与员工 签订类似处分协议? 保障企业面对 员工未来仲裁诉讼时处于主动的优势地位? 一些员工迫于各种压力和 利益权衡? 往往不得不签订处分协议?根据 ?最高人民法院关于审理 劳动争议案件适用法律若干问题的 解释 ?三? 第十条规定? 劳动者 与用人单位就解除或者终止劳动合 同办理相关手续? 支付工资报酬? 加班费? 经济补偿或者赔偿金等达 成的协议? 不违反法律? 行政法规 的强制性规定? 且不存在欺诈? 胁 迫或者乘人之危情形的? 应当认定 有效? 前款协议存在重大误解或者 显失公平情形?
12、 当事人请求撤销 的? 人民法院应予支持? 本案中? 黄某与医院签订的终止协议就劳动 关系终止约定双方已无纠纷? 且无 证据表明医院故意扣押了黄某的保 证金? 因此法院依法认定终止协议 的合法有效性? 黄某最终无法获得 支持? 但实践中? 并非只要企业签订 类似权益处分协议? 就能避免一 切法律风险? 如果法院发现协议 内容严重不符合法律规定? 或者严重损害了员工的利益? 则一般 认为此类条款无效? 对协议所未 提及的员工合法的权利? 则仍然 可以酌情支持? 这在目前的司法 个案中有所体现? 因此? 签订该 类协议的要点还在于公平合理地 协商处理双方的权利义务? 无争 议条款仍存在败诉的风险?
13、 因此? 建议用人单位在签订处分协议时? 尽量将劳动者在职期间的相关利 益结算到位? 不在协议签订上给 予劳动者过多压力? 公平对待离 职员工? 劳动者也应当慎重考虑 和权衡自己的利益? 避免协议签 订并拿到 ?分手费? 后反悔? 双 方好聚好散不必事后再对簿公堂? 文 / 唐律 摄 / 应启跃乔法官? 我们是一个普通的工薪家 庭?儿子今年夏天技校毕业了?因 为今年就业形势不是特别乐观? 所以我们也很为他担心?前两天? 孩子接到了一份面试通知?面试 回来后?他说公司对他还是蛮满 意的?开出的待遇也不错?但是他 们讲?这次招用的是劳务派遣员 工?公司将与其签订两年的合同? 签合同后?他们将被派往
14、其他单 位工作?由实际用工单位管理并 支付劳动报酬?公司让他考虑两 天?同意的话就去签合同?我们都 不大懂法律?但平时还是比较关 注时事?新闻的?前一阶段也听到 过关于劳务派遣员工权益受损的 事情?我们很担心自己的孩子成 为劳务派遣员工会低人一等?也 担心其合法权益不能得到保障? 听说?最近国家对于劳务派遣问 题又有了新的规定?您能否给我 们介绍一下?我们的孩子能签这 份劳务派遣协议吗?怎样的劳务 派遣才是合法的呢? 读者 老柯老柯? 劳务派遣也称为人力派遣或 租赁?在德国?日本及我国台湾地 区也被称为劳动派遣? 其通常是 指派遣单位与劳动者签订派遣协 议?将其派往实际用工单位?使其 在实际用
15、工单位的指挥监督下提 供劳动? 劳务派遣并不是一种常 态化的用工形式?在国外?通常仅 适用于临时性? 季节性的工作? ?年颁布实施的?劳动合同法? 对劳务派遣作了明确? 包括规定 了派遣单位? 实际用工单位的义 务? 并明确规定了劳务派遣员工 享有同工同酬的权利?近年?为了 灵活用工? 许多企业采取了劳务 派遣的用工方式? 劳务派遣出现 了泛滥化的趋势? 而派遣员工合 法权益无法获得保障的情况也时 有发生? 为了规范劳务派遣用工行为? 切实保护派遣员工的合法 权益? 全国人大常委会于?年 ?月?日通过了关于修改 ?中华 人民共和国劳动合同法?的决定? 该修正案明确? 经营劳务派遣业 务的单位注
16、册资本不得少于人民 币二百万元? 应当有与开展业务 相适应的固定的经营场所和设 施?有符合法律?行政法规规定的 劳务派遣管理制度等? 经营劳务 派遣业务的单位? 应当向劳动行 政部门依法申请行政许可? 未经 许可? 任何单位和个人不得经营 劳务派遣业务? 原经营劳务派遣 业务的单位? 应当在本决定施行 之日起一年内依法取得行政许可 并办理公司变更登记? 方可经营 新的劳务派遣业务? 而对于派遣 的岗位?此次的修正案中也明确? 劳务派遣用工是补充形式? 只能 在临时性?辅助性或者替代性的工 作岗位上实施?临时性工作岗位是 指存续时间不超过六个月的岗位? 辅助性工作岗位是指为主营业务 岗位提供服务的非主营业务岗位? 替代性工作岗位是指用工单位的 劳动者因脱产学习?休假等原因无 法工作的一定期间内?可以由其他 劳动者替代工作的岗位?用工单位 应当严格控制劳务派遣用工数
