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1、发电企业收购或兴办热力公司应注意的法发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题律问题!囫发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题口崔杭新(新乡豫新发电有限责任公司.河南新乡 453011)摘要:企业的收购与兴办,是我国市场经济运行的主要活动之一,也是促进我国社会主义市 场经济快速稳定发展的关键要素,是保证市场稳定的有效手段,是提高我国市场经济国际竞争力的必要措施与办法.同时,我 国正在建立健全具有中国特色的社会主义法治国家,因此,在企业收购和兴办的过程中,一定要注意相关法律的规定.本文探讨了发 电企业在收购或兴办热力公司的过程中应当注意的法律问题.关键词:收购兴办法律问题发电企业热力公司随着
2、国际能源问题的关注度日益提高,能源市场的竞争也逐渐呈自热化的趋势,能源企业的收购与兴办成为能源市场的主要经济活动之一.然而在现实中,由于收购与兴办过程的复杂性.往往无法顾及全面,因此经常导致不必要的纷争,甚至引发法律纠.所以,本人就发电企业收购,兴办热力公司中应当注意的法律问题,分别进行了系统的分析.一,收购过程中应当注意的法律问题从公司收购的交易途径来看,可以将收购分为公开收购与协议收购,前者是在证券市场上购买目标公司的股份以达到控股的地位,其后果并不导致目标公司的必然并入,除非母子公司间另有合并之决议.后者是收购者与目标公司的股东会,董事会就目标公司的股权,经营性资产,经营性权益通过协商实
3、现购买而形成的交易方式,包括公司的整体收购,经营性财产的收购,营业权益的收购及参股收购.(一)公开收购中应注意的事项(1)企业设立文件的完全合法及无瑕疵.在决定收购前尤其在尽职调查阶段,必须对所有文件进行仔细查核对(不是简单地表面看看).以避免现实中经常出现的,企业因设立定文件不符而被登记及审批机构撤回批准及登记证书的案例.(2)不动产法律文件的合法性及完整性.对于己有企业的由出资人作为出资投入的土地使用权来说,收购者必须对土地使用权的出让人即国家及集体有清醒的认识,两者有完全不同的法律本质,尤其在可转让性方面有较显着的不同.(3)专利,商标,专有技术等知识产权的合法性及可转让性.此类资产的投
4、入除了应注意合法性外,可转让性,地域范围,期限等也是应注意的法律问题.(4)特殊许可或允许证书的稳定性.由于某些行业需特殊的许可,而该类许可的获得在现实中是需要付出成本的.如果收购者看中此类证书时.必须对此方面倾注较多注意力.特别注意,收购后此类证书是否会受影响,等等.等法律问题,收购企业应特别(5)要注意被收购企业的特许经营权的影响,企业于政府签订的特许经营协议中,已规定了企业经营的期限等法律问题,收购企业应特别注意特许经营协议是否能转让以及影响(二)协议收购中应注意的事项(1)业务合同的合法性.在对原热力公司进行协议收购时,欲取得其已有的业务,必须首先注意该已有业务合同的合法性.注意点主要
5、有:双方主体合法成立且继续存在的法律状况,签订合同的不受限制的能力:合同内容及方式不违背公共良信的禁止性规范,反垄断条例等.(2)业务合同的稳定或延续性.原合同主体中投资主体或结构发生变化是否会影响业务的继续履行,是收购中的密切注意点.因此,一般需要注意:合同中是否对合同一方,特别是供应方的投资主体结构发生变化而作特别的约定.如:是否规定,需求方有权根据新的投资主体而决定有权是否继续履行合同;或要求供应方提供保证之类的保障条款等这些都有可能影响到合同的稳定,因此至关重要.(3)技术人员的稳定性.热力公司作为一类特殊主体,其业务合同也具有极强的特殊性,其根本性的支撑,必须依靠有保障的技术力量,且
6、该技术力量应有其稳定性.因此,在此类业务获取型收购中,必须在尽职调查阶段对重要的聘用协议进行调查.收购是一项系统工程,涉及诸多中介机构的协同努力,在法律方面,应当注意企业收购目标,以及与法律的相关规定,并结合法律实践中经常出现的问题和现象做好前期的准备工作,以确保万无一失或者在出现问题的时候尽快的运用法律手段解决问题,维护企业的合法权益.二,兴办过程中应当注意的法律问题(一)公司章程修改应保证全体设立人一致同意公司法对公司章程的修改有明确的规定,在公司法第四十条规定”修改公司章程的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过.,但在公司设立中制订的公司章程,各设立人已经签字认可,但在办理工商登
7、记时被要求修改或个别设立人提出修改,就不能适用上述三分之二表决权通过,而应该适用全体设立人一致同意的原则,只要有一名设立人不同意,则该公司章程不能被修改,如果不修改工商行政部门不予以办理公司登记的,则该公司不能设立的后果则由所有设立人共同承担.(三)制定完善公司章程,规避法律风险常见的有公司章程引起的法律风险有,公司组织和活动规则条款的法律风险,出资条款的法律风险,股东会决议事项条款的法律风险,股东会和董事会权限划分的法律风险以及法定的章程决定事项条款的法律风险等.完善的公司章程能够维护公司,股东的合法利益,能够事前防范和事后救济公司各种问题和纠纷,有利于促进公司的发展和壮大.章程应特别重视对
8、下列重要事项合理约定 t 股东,董事,监事,经理等的权利和义务;股东会,董事会/执行董事,监事会/监事组成规则,职权范围,议事规则等公司治理事项;解散事由及清算办法等.(四)制订公司解散清算方式和方法公司法第八章规定了有限责任公司的解散和清算,其中规定成立的清算组形式有三种:一是,由股东自行组成清算组进行;二是,由人民法院指定有关人员组成清算组进行:三是,由有关主管部门组织清算.上述形式中,人民法院组织清算组的情形仅主要为:公司破产清算或公司逾期不成立清算组,债权人向人民法院申请的;主管部门组织清算随着改革的深入已形同虚设;国家工商行政总局已经明确规定工商行政部门不负有组织清算的责任;实践中人
9、民法院对股东诉请人民法院进行清算也均已无法律依据为由而不予受理.这样以来,在股东存在分歧或公司r一 0 理观察?2009 年 11 月 I浅议企业集团财务控制口鲁晓妮(湖南省直单位住房公积金管理中心,湖南长沙 410011)摘要:文章从传统的企业集团财务控制缺陷入手,对企业集团财务控制的基本思路进行较为 详细地阐述,提出了完善企业集团财务控制的对策措施,以期企业集团能更好地加强财务管理,避免财务的过度分权造成的 各种隐患.关键词:企业集团财务控制随着资本经营和资本扩张的不断深化,集团公司已日益成为现代企业经营管理与组织体制中的一种重要组织形式.而财务控制是企业集团的母公司对子公司实质性控制的重
10、要方面.它渗透于企业生产经营活动的各个环节,各个方面.集团公司只有成功地实施有力的财务控制,才能真正实现对其子公司的控制.因此加强对企业集团财务控制的研究,是当前集团公司面临的一个十分重要的课题.一,传统的企业集团财务控制的缺陷1,预算制度不健全,资金管理不科学.相当多的企业集团尚未建立健全预算管理制度,有的企业集团虽然有了预算制度,但预算没有成为企业集团组织生产经营活动的法定依据,随意更改,预算成为摆设;还有一部分企业集团预算不科学,缺乏严密的计量标准和考核依据,成本费用约束软弱,有的企业集团年末账面利润看似不少,但应收账款居高不下,不良资产有增无减,长期挂账,资金运作极度困难,时常难以支付
11、到期的债务.2,缺乏监督,控制,考核力度.事前控制乏力,事后审计监督走过场,缺乏可行的考核办法.一些企业集团领导对自身家底财务状况说不清,财务人员对经营情况不甚了解艮多时候只能按领导的意图处理账务,造成”财务管理跟着会计核算走,会计核算跟着领导意志走内部审计制度不健全,财务监督乏力,滞后,资金”跑冒滴漏严重.3,资金分散,使用效率低下.大部分企业集团资金的集中管理与内部多级法人资金分散占用的矛盾突出,使用效率低下.有的集团内部一方面大量资金闲置,沉淀;另一方面却又为筹集急需的小额资金而为难,拿不出钱来调剂子公司的资金余缺,银行贷款余额居高不下,财务费用有增无减.二,完善企业集团财务控制的对策1
12、,强化集团内部审计制度.集团公对子公司进行内审的主要方法是:以强化集团资产控制为主线,建立审计网络,坚持下审级,各审计部门负责对下属公司的内审.设立集团公司审计委员会,在总经理的领导下由相关人员和职能部门组成.委员会的作用在于保证子公司的财务信息和业务信息的充分可靠性.对子公司的一些工程项目,经济合同,对外合作项目,联营合同等进行单项审计;实行离任审计制度,审查和评价子公司责任主体的经济责任履行情况.定期或不定期地对子公司的内部控制机制的有效性进行评估,监督和完善子公司的内部控制制度.集团公司实行总审计师制度,加强集团公司整体的审计规章制度的建设.2,实行预算控制.采用从下到上的方法,这样既考
13、虑了子公司的意见,照顾了子公司的利益,又有利于集团公司审视子公司的经营活动.预算的整体性及全面性使子公司在实施的过程中需要相互配合和协调,提高管理效率,减少摩擦,增强凝聚力.预算是以集团公司的发展规划为依据,可保证集团目标计划的实现.预算给每个子公司以明确的经营管理目标和各方的责权关系,便于子公司进行自我控制,评价,调整.通过建立大型计算机网络系统,将下属子公司的资金流转和预算执行情况都集中在计算机网络上,母公被行政机关依法责令关闭的情形下,公司不能合法解散和合法清算的问题便显得格外突出.如何救济这一问题,只有通过股东在设立公司中的约定来进行.三,结束语企业发展壮大的前提是依法办事,依法运营,
14、因此,在企业的日常经济活动中强调法律意识的融会贯通,把好法律的质量关,将法律上的风险降到最低,才能保证企I-理观察?2009 年 11 月l业能够良好的运行,稳定的发展.参考文献:【1朱兵强;杨红星.公司瑕疵设立法律规制比较研究.法制与社会.2009 年第 1 期【2】孟祥楠.上市公司协议收购的法律问题的浅析.商场现代化.2009 年第 9 期【3】李学丽.”设立中公司”的法律地位及法律责任,经济论坛.2005 年第 7 期司的财务主管可以随时调用,查询任何子公司的财务状况,全面控制各个子公司的经营情况.3,进行授权控制.授权控制是通过授权通知书来明确授权事项和使用资金的限额,特别是对有些易造
15、成损失和资产流失的重要项目作出明确的规定,做到有章可循.同时,母公司应建立,健全子公司对外投资,贷款的立项,审批,控制和检查制度,并重视对投资,贷款项目的跟踪管理,以规范子公司的投资,贷款行为.子公司的授权管理原则是对在授权范围内的行为给予充分信任,对授权之外的行为不予认可.4,各项指标考核体系.集团公司为确保投资回报的顺利实现,可以从以下两个方面着手:一是合理确定投资回报率,确保资产保值增值.集团公司可参照子公司的历年盈利水平黠合子公司的实际情况以及在一定经营期间所能达到的业绩,确定各子公司比较合理的投资回报率,核定各子公司的利润指标,促使各子公司在资产保值的前提下,达到资产增值的目的.对集
16、团公司而言,子公司所获利润要按一定的投资比例返回母公司,以满足集团公司长远发展的需要.二是建立各项财务指标执行情况的指标管理体系,使考核和监督控制体系不断完善和科学化.其主要指标包括:现金比率,经营净现金比率,流动比率,不良资产比率,资产损矢比率,净资产收益率.5,行财务总监委派制.集团公司委派的财务总监,其人事关系,工资关系,福利待遇等均在母公司,费用由子公司列支.被委派的财务总监,应组织和控制子公司日常的财务会计活动,参与子公司的重大经营决策:把母公司关于结构调整,资源配置,重大投资,技术发展等重大决策贯彻到子公司的预算中去.集团公司通过委派财务总监来监督,控制子公司的重大财务会计活动和全部财务收支过程,不但使集团公司的总体经营方针和目标可以在子公司得到较完全的贯彻和实现,而且能监督子公司财务会计信息的真实性和客观性,切实维护集团公司的权益.
