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1、摘 要党的十五届四中全会通过的中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定首次明确指出：“公司制是现代企业制度的一种有效组织形式。公司法人治理结构是公司制的核心。”因此，对国有大中型企业进行规范的公司制改革，已经成为我国国有企业改革的重要内容。20 世纪 80 年代以后，国际上兴起了一股公司治理研究的热潮，公司治理研究不仅成为经济学、法学、管理学等学科领域研究的热点问题，而且迅速通过政策推广而深入到实践领域。我国公司治理研究主要围绕国企改制展开，具有很强的功利主义和政治色彩。我国的公司治理，应该借鉴德国公司机关构造的模式，引入美国公司治理模式，完善现行公司治理的相关法律法规，对公司制企业机
2、关构造及权限进行彻底改造，这是中国公司治理改革的希望所在。关键词：公司治理模式、一元制模式、二元制模式、独立董事制度、职工董事制度A PRELIMINARY STUDY ON CHINAS CHOICE OFTHE CORPORATE GOVERNANCE MODEAbstract“The CPC Central Committees decision about some important issues of stateowned enterprises (SOES) reform and development” adopted by the fourth plenum of the f
3、ifteenth CPC Central Committee has made it clear first that company system is an efficient organizational form for the modern enterprise system; while management structure of companys legal body is the core of the company system. Therefore, to corporative large and medium-sized State-owned enterpris
4、es in a standard way has become an important part of the reform of state-owned enterprises. After the 1980s there was an animated tide of researching on the corporate governance in the world. Corporate governance has not only become a hot issue of research in the field of economics, science of manag
5、ement and law, but also extended to practice rapidly through policy supporting. The study on corporate governance in our country mainly centers around enterprise restructuring and has strong utilitarian and political overtones. Chinas corporate governance should learn from Germans construction mode
6、of the organs of company and introduce the corporate governance in the United State, improve related laws and regulations, thoroughly transform the construction of the organs of company and limits of authority of company, which is the best hope of Chinas corporate governance reform.Key words: Corpor
7、ate Governance Mode，Monistic Mode，Dual Mode， Independent Director System，Employee Director System.上海交通大学学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名：郑守盟日期：2009 年 4 月 30 日上海交通大学学位论文版权使用授权书本学
8、位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权上海交通大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。保密，在本学位论文属于不保密。（请在以上方框内打“”）学位论文作者签名：郑守盟年解密后适用本授权书。指导教师签名：顾祝轩日期：年月日日期：年月日度。 而后，以股东大会、董事会以及高级经理三位一体的权力结构及制衡关系便成为早期究国有企业的文章中率先使用法人治理结构、公司治理结构的概念。 之后，公司治理不仅引 言公司治理结构（corpo
9、rate governance）的建立是随着公司制企业的出现而形成的，它 始于 1600 年、1602 年英国和荷兰的特许贸易公司所确立的董事会领导下的经理人员管理制1公司法人治理结构的主要模式。这种模式自产生之日起，一直受到学术界的关注，并形成了 一个被称为“公司治理结构”的理论问题。据考究，“公司治理”的概念来源于美国，而且最先由法学界使用，其产生的背景则是由于公司管理者将公司资金滥用于政治捐献和海外贿赂而引发的对美国公司治理制度缺陷的全面检讨。2在中国，最早使用公司治理概念的是经济学界，经济学家吴敬琏、周小川在 1994 年研3成为经济学、法学、管理学等学科领域研究的热点问题，而且迅速通
10、过政策推广而深入到实 践领域。我国公司治理研究主要围绕国有企业展开，具有很强的功利主义和政治色彩。公司治理法律制度，是公司法的核心和精髓，内容极为丰富而又庞杂，涉及的范围极为宽广而又具体。笔者难以全面论述公司治理法律制度，仅在此文围绕公司治理两大典型模式（美、德为例）作了研究探讨，并结合我国企业公司制改革的实践，以期明确西方国家公司治理模式对我国公司治理模式构建的启示。1 梅慎实：现代公司权力构造论，中国政法大学出版社，1996 年，第 8384 页。 2 王文钦：公司治理结构之研究，中国人民大学出版社，2005 年，第 7 页。 3 梁能主编：公司治理结构：中国的实践与美国的经验，中国人民大
11、学出版社，2000 年，第 18 页。1从经济学的角度看，公司治理实质上是一种契约 关系。 从经济学的交易成第一章 公司治理概说第一节 公司治理的涵义和本质公司治理，顾名思义，旨在探讨公司谁来治理、治理什么、如何治理的问题。 迄今为止，国内外文献中关于什么是公司治理并没有一个绝对权威的解释，关于 公司治理的概念可谓仁者见仁，智者见智，各个学科从自身的价值目标和关键要 素出发，往往得出自己不同的概念。一、公司治理的涵义经济学家认为，狭义的公司治理，是指所有者，主要是股东对经营者的一种 监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权 利与责任关系。公司治理的目标是保证股东利
12、益的最大化，防止经营者对所有者 利益的背离。其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公 司治理结构的内部治理。广义的公司治理则不局限于股东对经营者的制衡，而是 涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权人、雇员、政府和社区等与公司有利 害关系的集团。公司治理是通过一套包括正式或非正式的、内部的或外部的制度 或机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学 化，从而最终维护公司各方面的利益。 以经济学家们对公司治理认识为基础，法律意义上的公司治理也有狭义与广 义之分。狭义的公司治理是指为提高经营者的积极性，确保公司目标出现，通过 一定的法律手段，合理确定股东、董事
13、和经理之间的权利、义务和责任，并对上 述内容实施监督的机制；广义的公司治理是指公司为协调与所有利益相关者之间 的利益关系，以实现各利益相关者之间的利益平衡而实施的内部治理机制和外部 治理机制的总和。二、公司治理的本质4 5本论或产权论的观点看，公司是一组契约的集合体。现代企业理论最重要的发现， 是把企业看成是利益相关者之间的契约的有机结合，并非物质资产的简单聚合。 公司中存在广泛的契约关系，如投资人基于投资，享有权利、承担风险，与公司 形成的关系是一种契约关系；管理者基于管理，行使权利、承担责任，与公司形 成的关系是一种契约关系；劳动者基于劳动，获取报酬，与公司形成的关系是一 种契约关系。公司
14、就是这样一些契约的连接点，所以我们说公司是一组契约的集 合体，这些契约约束着公司发生的交易。公司的目标就是追求组成契约的各类当 事人的共同利益最大化和利益摩擦（交易成本）最小化。 从法学的观点看，公司治理的本质同样是一种合同关系。公司法相当于所有 公司的总合同，即通用合同，公司章程相当于某个特定公司的合同，即特殊合同。4 经济学者习惯将“合同”称为“契约”，为保持经济学的原汁原味，笔者尊重他们的习惯，本文中“契约” 与“合同”同义。 5 李维安、武立冬：公司治理教程，上海人民出版社，2002 年，第 38 页。2公司治理以公司法和公司章程为依据，以简约的方式确定公司决策、利益分享和 成本分摊的
15、机制，规范各利益相关者的关系，约束他们之间的交易，来实现公司 交易成本的比较优势。公司治理的着眼点是基于公司的层面，对所有利益相关者 均具有普遍性。6第二节 公司治理的特征通过对公司治理涵义和本质的分析，我们可以总结出公司治理具有以下四个 主要特征：一、公司治理是一种契约关系公司治理以公司法和公司章程为依据，以简约的方式规范各利益相关者之间 的关系，治理他们之间的交易。通过公司治理这种契约形式，使投资者与董事会 之间的信任托管契约关系、董事会与经理人之间的委托代理契约关系均有明确的 权力边界，实现各方责、权、利的均衡协调与和谐统一。7二、公司治理是一套制度安排美国斯坦福大学钱颖一教授支持制度安
16、排的观点，他认为：“在经济学家看 来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团 体投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中 实现经济利益。公司治理结构包括：（1）如何配置和行使控制权；（2）如何监督 和评价董事会、经理人员和职工；（3）如何设计和实施激励机制。”8公司治理作 为一种制度安排决定了公司的目标、行为，决定了公司利益相关者在什么状态下 由谁来实施控制、如何控制、风险和利益如何分配等有关公司生存和发展的一系 列重大问题。如董事会等机构的组成和权力的配置、公司章程、市场机制等。三、公司治理是一个过程公司治理是一个动态的持续的过程，在这一过程中，各利益相关者关系不断 协调，权利配置和利益分配不断调整，利益集体或个人的利益不断得以实现。四、公司治理是一个体系或系统现代公司所有权与经营权分离要求在所有者与经营者之间形成一种相互制 衡的系统，依靠这套系统对公司进行管理和控制。这一系统或体系应该包括但不 局限于以下内容：一套治理机构或治理结构，如股东大会、董事会、监事会、经 理层、中
