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1、1 第四节婚姻家庭继承关系的法律适用1.结婚的法律适用: 结婚实质要件的法律适用;结婚形式要件的法律适用;中国关于涉外和结婚的规定. 2.夫妻关系的法律适用: 夫妻人身关系的法律适用;夫妻财产关系的法律适用3.离婚的法律适用: 离婚案件的管辖权;离婚的法律适用;中国关于涉外离婚的规定4.父母子女关系的法律适用5.收养的法律适用: 收养成立的法律适用;收养效力的法律适用;收养解除的法律适用6.监护的法律适用7.扶养的法律适用8.法定继承的法律适用：区别制，同一制；继承准据法的适用范围；中国关于法定继承法律适用的规定9.遗嘱继承的法律适用：立遗嘱人能力的法律适用；遗嘱方式的法律适用；遗嘱内容和效力
2、的法律适用10.无人继承财产归属问题的法律适用：关于无人继承财产的理论；无人继承财产归属问题的法律适用结婚的法律适用结婚的法律适用分结婚的形式要件和实质要件两个方面。一、结婚实质要件的法律适用关于结婚实质要件的准据法主要有以下几种：（1）婚姻举行地法。（2）当事人的属人法。其又可分为本国法和住所地法两种。如果双方当事人的属人法不同，主要有以下做法：适用夫的本国法；分别适用双方当事人各自的属人法；重叠适用双方当事人的属人法。（3）混合制。混合制是指婚姻成立的实质要件，或以婚姻举行地法为主，但在一定条件下适用当事人的属人法；或以当事人的属人法为主，但在一定条件下适用婚姻举行地法。二、结婚形式要件的
3、法律适用目前，有关缔结婚姻的方式主要有民事登记方式和宗教方式。对于结婚形式要件的法律适用， 根据 “ 场所支配行为 ” 的原则，世界上许多国家长期以来都适用婚姻举行地法。不过单纯适用婚姻举行地法，有时会出现“ 跛脚婚姻 ” ，为了避免这种情况的发生，一些国家法采用以婚姻举行地法为主，同时兼采属人法的方式来决定婚姻形式要件。三、领事婚姻（比如： 两名留美中国学生在中国领事官员的主持下缔结婚姻）领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立婚姻的制度。领事婚姻问题的实质是，驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法举行的结婚
4、。关于这一问题， 各国做法不完全2 相同。四、我国关于涉外结婚的规定我国民法通则 第 147 条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。该规定既适用于实质要件也适用于形式要件。根据民政部1983 年关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复的规定，对于双方都是外国人的，只要他们具备中国公民同外国人办理婚姻登记几项规定所要求的证件，符合婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。 在条约或互惠的基础上，我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻为有效。关于外国人之间在我国境外结婚的要件应适用何种法律，根据我国民法通则的规定推定适用婚姻缔结地法是没有问题的。对双方均是中国
5、公民在国外结婚应适用的法律，可参照1983 年关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定 ，即严格按照我国婚姻法的基本精神，并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善处理。离婚的法律适用一、离婚案件的管辖权对离婚案件行使管辖权的原则有两个，一是英美法系以当事人的住所、居所为依据；二是一些欧洲大陆国家以当事人的国籍为依据。1970 年关于承认离婚与司法别居的海牙公约规定有条件的由原告、被告的习惯居所所在国管辖。二、离婚的法律适用关于离婚准据法的确定, 各国的做法不尽相同,但有一个共同值得注意的问题,就是离婚准据法的确定常受到管辖制度的影响.各国关于离婚的法律适用规则主要见下表：项目规则理由离婚的法
6、律适用适用法院地法离婚涉及一国的公共秩序和善良风俗，但是产生挑选法院现象适用当事人属人法（1） 离婚是消灭既存的婚姻关系，这与人的身份密切相关； （ 2）离婚应与婚姻成立的准据法一致，既然结婚适用属人法，离婚也应如此。属人法和法院地法相结合重叠适用当事人的属人法和法院地法有利于克服上述两种作法的不足适用有利于离婚的法律为了适应离婚自由化的趋势，各国放宽了离婚的条件，这种作法是上述趋势的反映。三、我国有关涉外离婚的法律规定中华人民共和国民事诉讼法第 22 条、第 23 条第 1 款规定， 我国法院在受理涉外离婚案件时， 采取原告就被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，
7、对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如原告在我国境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见规定了在四种特殊情况下我国法院的管辖权：在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由结婚缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由结婚缔结地或一方在国内的最后住所地人民法院管辖；3 在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理时，当事人向热门法院提出诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后住所地人民法院管辖；中国公民一方居住在国外，一方居住在国内， 不论哪一方向人民法院提
8、起离婚诉讼，国内一方住所地人民法院都有管辖权；如果国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有管辖权中国公民双方在国外单位定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或则被高原住所地人民法院管辖根据我国民法通则第147 条规定，离婚适用受理案件的法院所在地的法律。根据该条的规定，如果我国法院为受理案件的法院，我国法院就只适用中国法。夫妻关系的法律适用夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之间的一种法律关系。包括夫妻人身关系和夫妻财产关系。表：夫妻关系的法律适用项目规则理由夫妻关系的法律适用人身关系适用当事人的属人法因为这涉及姓氏权、同居义务、忠贞义务、夫妻间的代理权等内容，
9、这些身份上的问题适用属人法比较恰当适用法院地法和行为地法由于它有时关系到法院地或行为地的公共秩序和善良风俗适用当事人选择原法律婚姻被看做是一种特殊的契约关系财产关系适用当事人的属人法当事人的本国法或住所地法与夫妻财产有最密切的联系，不区分夫妻人身关系和财产关系亲子关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。一、婚生子女婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的 子女。二、非婚生子女的准正（1）准正的方式。准正的方式主要有以下几种：父母事后婚姻，即如果非婚生子女的父母事后结婚，非
10、婚生子女可取得婚生子女的地位。认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。国家行为。 这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决。表：亲子关系的法律适用项目规则理由婚生地位的法律适适用父母属人法（1）适用生母之夫的本国法；（2）适用生父的住所地法； （ 3）适用父母的共同属人法；（4）分别适用父母各自的属人法； （5）适用父母一方的本国法适用子女属人法适用子女的本国法或住所地法，以保护子女的利益4 父母子女关系的法律适用用适用支配婚姻效力的法律一般为婚姻缔约地法或父母的属人法适用对婚生子女更有利的法律在相关的法律中选择一个对子女最有利的法律非婚生子
11、女准正的法律适用对事后婚姻准正的法律适用有多种作法（1）适用住所地法； （2）适用本国法； （3）适用父母属人法；（4）适用子女属人法； （5）适用支配婚姻效力的法律认领的准据法也有多种确定方法（1）适用父母属人法； （2）适用子女属人法； （3）选择适用父或母或子女的属人法国家行为准正的准据法一般为准正国家的法有的也适用父母的属人法父母子女关系的法律适用适用父母属人法适用父亲或母亲的本国法或住所地法适用子女属人法适用子女的本国法或惯常居所地法适用父母和子女的共同属人法适用父母或子女的共同国籍国法或共同住所地法收养的法律适用收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制度。收养人与被收养人之间并无
12、血缘关系，它是一种拟制的血亲关系。关于收养的管辖权一般是以住所或国籍为依据。收养成立的形式要件，大都主张适用成立地法。收养成立的实质要件、效力和解除的法律适用项目规则理由收养的法律适用规则收养成立的法律适用适用法院地法对涉外收养问题，管辖权问题处于中心地位。适用收养人属人法收养的成立对收养人的权利义务影响较大。适用收养人和被收养人各自的属人法收养对收养人和被收养人的权利义务都有影响，且要考虑收养在国外的承认问题。适用收养发生地法“场所支配行为”原则。适用被收养人的属人法保护被收养人的利益收养效力的法律适用适用收养人本国法影响收养人的权利义务分别适用收养人和被收养的属人法对双方的利益都有影响原则
13、上适用收养人或被收养人本国法或他们的共同本国法有较好的灵活性。适用收养人或被收养人的住所地法影响双方的利益。适用收养发生地法“场所支配行为”原则。收养解除法律适用采用与收养成立相同的准据法采用与收养效力相同的5 准据法我国关于涉外收养的规定收养法第21 条：外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。收养法 规定， 外国人在中华人民共和国收养子女的，应当提供其所在国公证的证明材料（如年龄、婚姻、财产、健康等），并经我国驻该国使领馆认证。该收养人应当与送养人订立书面协议， 亲自向民政部门登记，并到指定的公证处办理收养公证。收养关系自公证之日起成立。外国人在中华人民共和国收养子女实施办法第 2 条
14、规定： 外国人在中华人民共和国收养中国公民的子女适用本办法。收养人夫妻一方为外国人的，也应当依照本办法办理。外国人在中华人民共和国收养子女实施办法第 3 条还规定， 外国人在华收养子女应符合收养法的规定，并不得违背收养人经常居住地国的法律。监护的法律适用监护是对未成年人或禁治产人，在无父母或父母不能行使亲权的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制度。对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为依据行使管辖权。监护关系的法律适用项目规则理由监护的法律适用适用被监护人的属人法为了保护被监护人的得利益，适用被监护人的本国法，或住所地法，或惯常居所地法。适用法院地法首先必须考虑子女的利益，
15、解决了管辖权问题，法律适用问题随之解决了。我国对涉外监护法律适用根据最高人民法院发布的关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第190 条规定：监护的设立、变更和终止适用被监护人的本国法律，但监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。扶养关系的法律适用项目规则理由扶养的法律适用适用扶养人的属人法扶养义务是扶养制度的基础适用被扶养人的属人法扶养制度是为被扶养人的利益设置的适用扶养人的被扶养人的共同属人法扶养义务在亲属间是双向的根据扶养的不同类别分别适用不同的法律三种扶养间有不同的特点我国的规定我国民法通则第148 条规定，扶养适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。按最高人民法院的司法解释
16、：此处的扶养包括父母对子女的抚养关系、夫妻之间的扶养关系和子女对父母的赡养关系。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地均可视为与被扶养人有最密切的联系。第五节继承的法律适用6 法定继承的法律适用世界各国立法与实践中关于继承人的范围、继承人的顺序、代位继承、应继承份额、继承权的丧失和放弃等方面存在着许多法律冲突。一、法定继承的法律适用制度（1）区别制和同一制区别制也称分割制，指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，对动产和不动产分别适用不同的冲突规范所指向的实体法，即动产适用被继承人的属人法，不动产适用物之所在地法。 区别制主要是受法则区别说的影响，为英美以及若干大陆法国家所采用。我国也是采用区别制的国家。同一制也称单一制，指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体适用同一冲突规范所指向的实体法，即被继承人的属人法（本国法或住所地法）。同一制以罗马法中的总括继承为理论依据，现已有不少国家采用同一制。一些国际条约亦采用同一制，如1928年布斯塔曼特法典和1988 年关于死者遗
